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公 司 法 第二编 公司法 第一章 公司法概述 第一节 公司与公司法 一、公司的概念和特征 （一）概念 Cf. 公司法第2条、第3条 （二）特征 1、社团性 2、法人性 3、营利性 第二编 公司法 第一章 公司法概述 第二节 公司的设立 一、公司设立的立法主义 1、自由设立主义 2、特许设立主义 3、核准主义 4、准则主义 第二编 公司法 二、公司设立的特点 1、设立是一种法律行为，是由包括订立出资协议、缴纳出资、制定公司章程、组建公司机构、办理公司登记等一系列法律行为构成的过程。 2、设立是一个期间，包括设立人相互之间的关系、设立人与成立后的公司之间、设立人与第三人之间所发生的关系。 3、设立与成立的关系 第二编 公司法 二、公司设立的相关问题研究 1、设立阶段的时间点界定 （1）开始：设立人订立设立协议 （2）结束： 设立成功→成立 设立失败→设立人了结设立 第二编 公司法 二、公司设立的相关问题研究 2、设立人的法律地位 （1）设立人不同于股东，是设立期间的民事主体，法律对二者的民事行为能力要求不同 （2）设立成功后，设立人股东承担的民事责任也不同于一般股东 （3）设立人的相应权利 第二编 公司法 二、公司设立的相关问题研究 3、设立协议的效力 （1）只及于设立人 （2）设立协议的瑕疵对公司的影响 4、设立中的公司的法律地位 （1）无权利能力社团说 （2）合伙说 （3）折衷说 （4）非法人团体说 第二编 公司法 二、公司设立的相关问题研究 ********非法人团体******** 没有独立承担债务的能力 在团体性方面与法人无异 有自己的意思形成机关和意思执行机关 具有权利能力、行为能力和诉讼能力 第二编 公司法 二、公司设立的相关问题研究 5、明确设立中公司的非法人团体地位的直接现实意义： （1）明确设立中公司的权利义务的归属 （2）明确设立中公司的“准法人”地位 （3）明确设立责任的承担者及其相对人 第二编 公司法 三、公司设立无效 1、原因：存在严重瑕疵的情况下 章程违法、股东无行为能力、虚假出资等 2、我国： “公司法”第199条 1994年3月30日“最高人民法院关于企业开办的其他企业被撤销或者歇业后民事责任承担的批复”第1条第3款 第二编 公司法 3、公司设立无效与合同无效 是否“自始无效” 四、公司设立无效之诉 五、设立责任 1、责任主体：设立人 2、责任形式 3、设立责任的归属 第二编 公司法 第三节 股东出资 93年公司法采用了严格限制性规定： 仅为“货币、实物、工业产权、非专利技术和土地使用权” 06年公司法修改为列举和概括相结合： Cf. 第27条第1款 第二编 公司法 一、劳务、信用是否可以作为出资形式 案例： 顾某 全部所需注册资本及办公所需 成立后担任总经理 张某 办理了全部手续、招聘人员 成立后担任副总经理 争议：顾某免去张某职务，张某要求恢复原职，并要求分红和赔偿 第二编 公司法 一、劳务、信用是否可以作为出资形式 （一）法律关系分析： 1、张某与公司之间 2、张某主张以其劳务作为出资而取得分红 （二）出资标的的法律标准 1、具有确定的价值 2、可以自由转让 第二编 公司法 （三）结论： 受人身属性的影响，劳务不能成为资合性公司的出资 关于信用出资，亦然。 法律依据： 公司登记管理条例 第14条 第二编 公司法 二、出资的缴付 （一）出资缴付的一般情况 06年公司法第28条 缴付出资实际上就是一个转移财产权的行为 1、以物权出资 不动产（登记） 动产（交付）*收益、处分 第二编 公司法 2、以知识产权出资 专利、商标：登记 （二）出资缴付的特殊情况 1、以房屋出资时 国外：房随地走 我国：地随房走 Cf.过去的习惯 物权法：强调房屋和土地的不可分性 第二编 公司法 三、未按期交纳出资之股东的违约责任 公司法第28条 股东之间的关系并非简单的合同关系 责任主体：有缴纳出资义务的股东 （一）28条规定了两种责任 1、股东对公司的责任 2、未依法缴纳出资的股东对已按期足额缴纳出资的股东的责任 第二编 公司法 （1）股东的范围 （2）股东间合同内容的认定 Cf.契约说、共同行为说（平行的一致） * 公司章程可作为认定的证据 * （3）违约责任的问题 Cf.合同法第107条 继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等 第二编