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刑法论文 论不作为的故意杀人与交通肇事致人死亡 论不作为的故意杀人与交通肇事致人死亡 故意杀人罪在绝大多数情况下由作为形式构成，但不作为也可以构成故意杀人罪。不作为，刑法理论上是指行为人负有实施某种积极行为特定法律义务，并且能够实行而不实行的行为。法律之所以惩罚不作为犯罪，是因为不作为引起的犯罪，它的结果相当于作为的效果，刑法理论上称为等置性。也有学者称为等价性，即在否定的价值上是相同的。交通肇事案件中，行为人肇事后逃逸导致被害人死亡的，行为人的这种肇事行为能否构成先行行为而产生积极的救助义务，从而其逃逸致人死亡的是否构成不作为故意杀人罪？ 实践中时常发生一些交通肇事者肇事后不及时抢救受害人或接受有关部门的处理而逃逸，从而导致受害人因得不到及时抢救而死亡的案件，针对这种情形的严重社会危害性，修订后的刑法第133条对交通肇事的犯罪行为增加了因逃逸致人死亡情节的规定，提高了法定刑幅度，为司法机关严惩这种犯罪行为提供了法律保障。但该规定所说的“致人死亡”是否包括了故意杀人的行为，逃逸致人死亡的是否可能构成不作为故意杀人罪，在实践中存在争议。我们认为，行为人肇事逃逸致人死亡的行为存在以不作为故意杀人罪定罪的可能性。 一、犯罪构成角度简单区分 1、不作为故意杀人之犯罪构成 从刑法理论上，所谓不作为犯罪则是指以不作为形式实现的犯罪，即负有特定法律义务（不仅仅是法律明文规定的义务）且能够履行该义务情况下没有履行该义务，因而具有严重的社会危害性应受到刑罚处罚的行为。 不作为故意杀人罪就是以不作为形式实施的侵害他人生命权利的犯罪。除了应当具备故意杀人罪的一般犯罪构成的四个要件外，其构成还须具备以下特殊条件：第一，行为人负有阻止他人死亡的作为义务。行为人有阻止他人死亡的作为义务是不作为故意杀人罪的核心，是构成不作为故意杀人罪的基础和前提，反映出了不作为故意杀人罪的本质特征。同时也是确定主体是否具有犯罪主体资格要件的条件，如行为人不负有法律上的作为义务，则其不实施行为的状态不受到法律的追究，不承担法律责任，但可能承担其他责任，如受道德谴责。第二，行为人有履行义务的条件和能力，却没有履行这种义务。综合行为人当时所处的客观环境，行为人如有履行义务的能力和条件而没有积极的去实施的话，则说明其不作为具有社会危害性，也反映出行为主体具有一定的主观恶性和人身危险性。第三，行为人的不作为产生了被害人死亡的严重的社会危害结果。行为人的不作为致使刑法所保护的合法权益受到了侵害，当然这种侵害必须达到动用刑罚予以惩处的程度，也表明行为人的不作为必须和危害结果之间具有刑法上的因果关系，不作为是导致危害结果产生的原因。 2、交通肇事因逃逸致人死亡犯罪构成 作为结果加重犯，交通肇事因逃逸致人死亡应当符合以下犯罪构成的基本要件： （一）主观方面 交通肇事后，行为人不履行抢救受伤被害人义务，为逃避责任径行逃跑而导致受伤被害人死亡，对死亡结果行为人出于何种心态才能认定为属于“因逃逸致人死亡”情形，从而按照交通肇事罪的第三个罪档进行处罚？目前国内刑法学界对于因逃逸致人死亡的罪过形式的观点有以下几种： 一种观点认为“因逃逸致人死亡”只能由故意构成，不能由过失构成。 该观点认为肇事人将他人撞伤后，这一行为导致产生救助被害人的法律责任，因逃跑而不履行此义务便构成了刑法上的不作为，逃跑时置被害人的死活于不顾，使得被害人因得不到及时救助死亡，肇事人对死亡结果持放任心态是肯定的，因此因逃逸致人死亡是不作为的故意犯罪。而另一种观点则认为“因逃逸致人死亡”只限于过失致人死亡的情形。 该观点认为“因逃逸致人死亡”是交通肇事罪情节加重犯的加重情节，如果该情节本身具有故意杀人性质，不定为严重的故意犯罪反而成为性质相对很轻的犯罪的加重处罚情节，这显然不合理。 从主观上而言，行为人对“致人死亡”的罪过形式至少是有过失，但也不乏放任的心理态度，其主观状态是模糊的。实践中的交通肇事逃逸案件，对于大多数逃逸的情况，肇事者在事故发生后的第一反应赶快逃离，而根本没有考虑受害者的情况，在当时的紧张条件下，也没有分析受害者在逃逸后获救或者死亡的情况。一般而言，逃逸者对于被害人死亡心态主要包括过失和间接故意，但究竟是故意还是过失难以界定，需要综合案件的客观情况来进行分析。如在人烟稀少的地方将被害人撞成重伤后逃逸，一般的肇事者都能意识到自己逃逸的行为会使受害者可能因得不到及时救治而死亡，而如果是肇事者主观判断伤者并没有受到可以导致死亡的撞击，他就可能以过于相信自己的判断的心理状态逃逸。故行为人对于交通肇事后因逃逸致人死亡的案件，只有结合个案，综合案发时的各种状况，如时间、地点、天气情况、当事人的身体素质等影响肇事者判断和受害人获救的可能性的各种因素来分析肇事者的主观心理状态。 （二）客观方面 在客观方面，交通肇事因逃