2010-2011双语国私课件第三编第十一章(国际统一实体私法).pptVIP

第十一章 国际统一实体私法 第一节 概述 一、国际统一实体私法的概念 1、定义 所谓国际统一实体私法（private international uniform substantive law），是调整平等主体之间的国际民商事法律关系的统一实体法律规范的总和，或者说是调整国际私法关系的统一实体法律规范的总称。 2、特点 （1）国际统一实体私法是国际私法的一部分。 （2）国际统一实体私法所调整的也是国际民商事法律关系或国际私法关系，但在实践中主要为国际商事关系。 （3）国际统一实体私法由直接规定国际民商事法律关系的当事人之间的权利义务本体的国际统一法律规范组成。这是国际统一实体私法不同于国际私法其他部分的主要之处。 3、名称 国际统一实体私法 国际统一私法、 国际私法的统一、 统一国际私法、 “国际民法”、“国际民商法”，“国际商法”(international business law 或international commercial law)“国际贸易法”(internatioanl trade law)、“国际统一法”(international uniform law)。 4、渊源 具有以下特点： （1）形态具有多样性。 （2）有关文献性质具有复杂性。 （3）各渊源的效力具有不一致性。有的具有强行性效力，有的属任意性效力。 （4）一般认为，它的主要渊源是国际条约和国际惯例。 第二节 国际统一实体私法的主要内容 一、民商事主体规范 二、知识产权规范 三、国际货物买卖规范 四、国际运输及保险规范 五、国际支付规范 除了以上规范外，还有国际投资规范、国际技术转让规范、国际融资规范、国际工程承包规范、国际侵权规范、国际代理、国际担保等规范。 第三节 国际统一实体私法在我国的适用 对于已经生效的上述有关国际统一实体私法，一般就是遵循“条约必须遵守”这一条国际法原则予以适用就行了。因此，国际私法在解决国际民商事法律冲突时，各国还存在一个如何适用国际统一实体私法的问题。 国际统一实体私法在我国的适用，实际上包括国际统一实体法条约在我国的适用和国际惯例在我国的适用。 一、国际统一实体法条约在我国的适用 1、国际条约在内国的适用方式有三种： （1）转化方式，就是指国际条约的规定经过国内立法机关的立法行为转变为国内法，才能在国内由行政机关和司法机关予以适用。 （2）并入或纳入方式，就是由国内宪法或部门法做出原则性规定或通过立法机关的行为（如通过批准条约，公布条约、司法判例等），从总体上承认国际条约是国内法的组成部分并可以在国内直接适用。 （3）混合方式，就是一个国家同时采用转化和纳入两种方式来适用条约。 我国是采取的是以并入方式为主，兼采转化适用方式的混合方式。在具体操作上，我国主要分为两种不同的情况： （一）中国参加的国际统一实体法条约的适用 1．适用原则 对于中国参加的国际统一实体法条约的适用，我国主要依据1986年《民法通则》第142条的规定，即所谓的“国际条约优先原则”。 “国际条约优先原则”包含四层意思： （1）中国参加的统一实体法条约可以在中国直接适用。 （2）中国法律与公约的内容不一致时，适用公约的规定，即中国参加的民商事条约在适用上对于中国的国内法有一定的优先性，但并没有排他性。 （3）如果公约没有包含案件中的某些问题，对这些未尽事宜则适用冲突规范确定某个相关国家的法律作为准据法。 （4）中国参加公约时作的保留部分不适用于中国。 2、适用时的具体情形 （1）根据条约中适用方式的不同规定采用不同的方式 （2）如果具体案件当事人所属国都是某一国际私法条约的缔约国，条约中的实体规范应得到优先直接适用。 （3）如果具体案件的当事人只有一方所属国是某一国际私法公约的缔约国，该条约不能优先直接适用。 （4）如果具体案件的当事人所属国都不是某一国际私法条约的缔约国，该条约当然不能直接适用，但当事人可以选择适用此种条约。 （二）中国没有参加的国际条约在我国的适用问题 中国没有参加的国际条约在中国当然不产生效力。 思考： 当事人选择我国未参加或缔结的国际条约作为准据法。这种选择，中国法官能不能够认同？ 二、国际惯例在我国的适用 （一）适用依据： 我国《民法通则》第142条第3款规定：“中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例。” 第150条还规定：“依照本章规定适用外国法律或国际惯例的，不得违背中华人民共和国的社会公共利益。” （二）国际惯例在我国的适用条件 1．准据法是中国法。 2．某一涉外民商事法律关系或案件不属于我国缔结或参加的某一国际统一实体法条约的适用范围，在我国法律中也没有相应的实体规范。 3．