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未生效的合同不等于合同无效 　　苏 洁 　　案情简介 　　甲公司为某外资公司股东，1996年甲公司与乙公司达成协议，约定乙公司收购甲公司在外资公司中所持有的股份。该协议经外资公司董事会同意后，未报请审批机构批准同意。乙公司随后委派了董事等人员参与外资公司的管理。 　　2000年，甲公司未经乙公司同意，与丙公司签订了股权转让协议，约定将其在外资公司中的股份转让给丙公司，并随后办理了审批手续。 　　为免除自己的责任，甲公司向法院提起诉讼，要求确认其与乙公司的股权转让协议无效。 　　争议观点 　　甲公司认为，根据法律规定，其与乙公司间的股权转让合同应经审批机关批准，否则不发生效力，现因合同标的已经由第三方合法取得，该合同事实上已无法生效，故应为无效。 　　乙公司认为，根据法律规定，该合同应为未生效合同，而非无效。 　　法理解析 　　本案合同成立于合同法实施之前，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》(以下简称《合同法司法解释》第三条的规定：“人民法院确认合同效力时，对合同法实施以前成立的合同，适用当时的法律合同无效而适用合同法合同有效的，则适用合同法。”根据当时涉外经济合同法和外资企业法的规定，本案合同因未办理批准手续而无效，因此本案合同如果适用合同法有效，则应适用合同法。 　　根据《合同法司法解释》第九条的规定，法律、行政法规规定合同应当办理批准手续，