论用人单位违法解除劳动合同的情形、动因及法律法规.docVIP

论用人单位违法解除劳动合同的情形、动因及法律法规 民商法网刊 论用人单位违法解除劳动合同的情形、动因及法律法规 刘亮 中国人民大学法学院 关键词: 劳动者/用人单位/劳动合同/劳动法/劳动合同法 内容提要: 在当今中国，就业形势日趋严峻，劳动关系日趋复杂，劳动纠纷不断攀升。其中，用人单位特别是私营企业违法解除劳动合同的现象非常普遍，其情形之繁、原因之多令人震惊。这些现象的存在严重侵害了劳动者的合法权益，扰乱了正常的就业秩序，破坏了社会的和谐与稳定。所以，在我国当前劳动立法滞后和社会保障制度薄弱的国情之下，如何从立法上对用人单位违法解除劳动合同的行为进行法律规制，不仅具有理论探讨的必要，而且具有深刻的实践意义。 1994年《中华人民共和国劳动法》（以下简称《劳动法》）确立了劳动合同制度（labor contract system）。十余载的历史实践证明，劳动合同制度对打破传统计划经济体制下行政分配式（administrative distribution model）的劳动用工制度、建立与现代市场经济体制相衔接的双向选择（bidirectional alternative）劳动用工制度、实现劳动力资源的市场优化配置以及促进了劳动关系的和谐与稳定发挥了重要作用。但随着国民经济的迅速发展和改革开放的纵深推进，劳动就业市场逐步呈现出疲乏状态，就业形势十分严峻。[①]某些用人单位特别是私营企业（private enterprises）利用自身的优势地位滥用劳动合同解除权的现象频频发生，国有企业（national enterprises）也常常以所谓的“减员增效”、“国企改制”等理由强制职工“买断工龄”、“提前内退”。这些现象严重侵犯了劳动者的合法权益，扰乱了正常的就业秩序，破坏了劳动关系的和谐与稳定，这在我国社会保障制度（social safeguard system）尚不健全的现实情势之下，其所衍生出的社会问题将更加复杂和严重。为此，劳动保障部在总结我国劳动合同制度实施经验的基础上，借鉴了一些市场经济发达国家的成功举措，起草了《中华人民共和国劳动合同法（草案送审稿）》并于2005年1月报请国务院审议。在此基础上，国务院法制办会同劳动保障部、全国总工会向社会广泛征求???见，经过反复调研、讨论和修改，最终形成了《中华人民共和国劳动合同法（草案）》（以下简称《劳动合同法（草案）》）。2005年12月24日，国务院劳动和社会保障部部长田成平在第十届全国人民代表大会常务委员会第十九次会议上作了关于《中华人民共和国劳动合同法（草案）》的说明。[②]目前，该《劳动合同法（草案）》尚未审议通过。《劳动合同法（草案）》对用人单位解除劳动合同的法定情形（legal situations）、适用条件（applied conditions）、解除程序（discharging procedures）和法律责任（legal responsibilities）等均作了较《劳动法》更为细致、严格的规定，但仍存在不少缺陷需要予以修正和完善。本文立足于《劳动法》和《劳动合同法（草案）》的相关规定并作对比分析，在归纳用人单位违法解除劳动合同的情形和分析其产生的内、外动因的基础上，提出立法建议，期冀立法机关（legislature）予以吸纳，以便更好地规范劳动关系，维护劳动者的合法权益。 一、用人单位违法解除劳动合同的主要情形 《劳动法》第16条第1款、《劳动合同法（草案）》第3条第2款均规定，劳动合同是指劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。与《劳动法》不同，《劳动合同法（草案）》在其第3条第1款对劳动关系（labor relationship）作了进一步界定，即劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。劳动合同的解除（discharge of labor contract）是指在劳动合同订立后，尚未履行完毕之前，由于某种因素导致双方当事人提前终止合同效力的法律行为。[1]劳动合同的解除按照解除方式的不同可以分为协商（或协议）解除（negotiatory /round-table discharging）和单方解除（unilateral discharging）。[2]协商解除是指劳动合同双方通过协商达成协议解除劳动合同；单方解除是指劳动合同双方中一方通过行使解除权而解除劳动合同，不必得到对方的同意。[3]用人单位违法解除劳动合同是在没有征得劳动者同意（assent）的情况下所作出的积极作为（positive action），即劳动合同双方当事人并没有就合同解除达成合意（agreement），故属于单方解除。笔者认为，用人单位违法解除劳动合同可以