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第八章 贪污贿赂罪;第一节 概述; 一、概念;二、构成要件 ;三、种类 ;第二节 本章重点罪名 ;一、贪污罪;(一)概念;(二)构成要件 ;利用职务上的便利 ;贪污手段;(三)司法认定 ;1、罪与非罪;2、既遂的认定 ;3、共同贪污犯罪的认定 ;4、与盗窃罪、诈骗罪、侵占罪的界限 ;主体不同本罪是特殊主体,只有国家工作人员等才能实施;后者是一般主体,任何有刑事责任能力的人都可以实施
客体和犯罪对象不同本罪侵犯的是复杂客体,行为同时侵犯了公务行为的廉洁性和公共财产所有权,犯罪对象仅限于公共财物;而后者则仅侵犯了公私财产所有权,犯罪对象是公私财物;5、与职务侵占罪的界限;客体和对象不同本罪公务行为的廉洁性和公共财产所有权,犯罪对象仅限于公共财物;后者是公司、企业或者其他单位的财产所有权,犯罪对象是公司、企业或其他单位的财产,其中既包括国有、集体性质的公司、企业或者其他单位的公共财产,也包括私营公司、企业或者其他单位的私人财产;6、保险部门贪污罪的认定;7、邮政部门贪污罪的认定;8、公务活动中接受礼物行为的认定 ;须登记的礼品,自收受礼品之日起一个月内由本人如实填写礼品登记表,并将登记表交所在机关指定的受礼登记的部门
违反上述规定,情节严重,构成犯罪的,以贪污罪论处;(四)刑事处罚 ;个人贪污数额在五千元以上不满五万元的,处一年以上七年以下有期徒刑;情节严重的,处7年以上10年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元,犯罪后有悔改表现、积极退赃的,可以减轻处罚或者免予刑事处罚,由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
个人贪污数额不满五千元,情节较重的,处2年以下有期徒刑或者拘役;情节较轻的,由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。;二、挪用公款罪;(一)概念;(二)构成要件 ;客观方面;(三)司法认定;1、罪与非罪;2、与拆借资金行为的界限 ;行为方式上的区别后者是建立在双方自愿的基础上,是经有权出借的人同意,并通过合法手续,如拆借协议、贷款合同,这是民事法律关系上的债权关系;而前者是行为人利用其职务上的便利,私自将公款挪用,使国家或集体对公款失去控制,具有行为上的隐蔽性和手段上的违法性
从社会危害性上看后者是一种融通资金的行为,它为解决公司、企业生产、流通资金暂时短缺起积极作用;如违反有关规定则是一种违规违纪行为;而前者侵犯了公共财产所有权中的占有权、使用权和收益权,干扰和破坏了经济体制改革和社会主义市场经济建设的健康发展
对那些以拆借资金为名,逃避信贷规模控制和监督制度的非法拆借行为,情节严重的,对负有直接责任的单位主管人员和经办人员,应以挪用公款罪论处;3、与贪污罪的界限 ;犯罪行为方式不同前者是使用公款,后者是占有财物
犯罪目的不同前者只是暂时使用,后者为永久占有
量刑不同后者比前者处罚重
危害程度不同挪用公款的数额并不等于对所有者造成的实际损失额,公款的本息要全部归还或追缴;而贪污数额就是对所有者的财产造成的实际损失数额;构成犯罪的时限要求不同前者挪用公款数额较大归个人进行非营利性的合法使用的,必须非法控制公款超过三个月未还才构成犯罪;而贪污罪只要非法占有了公物即构成犯罪
在特定情况下的法律后果不同如挪用公款未超过一万元归个人进行非营利性的合法使用时,超过三个月后在案发前全部归还本息的,可不认为犯罪;而贪污行为一经实施,即使在案发前全部退赃也不影响其犯罪的构成;4、与挪用资金罪的界限 ;客体不同本罪是国家机关、企事业单位和人民团体以及接受委派的国家工作人员所在的非国有单位的财务管理制度和资金所有权;后者是公司、企业或其他单位的财务管理制度及财产所有权,其范围比本罪广
对象不同本罪既包括当然的公共财产,也包括拟定的公共财产以及接受委派的国家工作人员所在的非国有单位的资金;后者是公司、企业所有公共财产属性的公款,既包括资金、有价证券,也包括特定款物;(四)刑事处罚;三、受贿罪;(一)概念;(二)构成要件 ;贿赂 ;(三)司法认定;1、离、退休国家工作人员受贿案件的认定;2、收受回扣或者各种名义的手续费归个人所有的行为的性质的认定 ;同样,《中华人民共和国反不正当竞争法》和国务院办公厅1986年6月5日发出的《关于严禁在社会经济活动中牟取非法利益的通知》规定:在经济交往、商品交易中,如果需要给买方优惠,可以采取明示方式给对方价格折扣,不能采取回扣或者各种名义的手续费的方式,经营者给予对方折扣的,必须如实入帐。收受回扣或者各种名义的手续费归个人所有的,应以受贿论处;3、国家工作人员亲属受贿案件的认定 ;4、与正常馈赠的界限 ;从行为的时间上看馈赠发生的时间一般不确定;而贿赂则必然发生在行贿人有求受贿人利用职务为其谋取利益之时
从行为的动机来看正常馈赠是行为人基于亲情、友情而无偿将财物送与他
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