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第11章保障制度论
第十一章诉讼保障制度与程序; 第一节 期间
第二节 送达
第三节 财产保全程序
第四节 先予执行程序
第五节 对妨害民事诉讼的强制措施;第一节 期间;一、期间的概念和意义;
1.法定期间
2.指定期间
3.商定期间;三、期间的计算与剔除;(二)期间的剔除
期间的剔除,是指法院按照规定,不将期间进行中虽然用于某些必要事项或活动但却难以精确控制的时间计入该项期间。
下列期间不记入审限、执行期限:
1、需要通知新的证人到庭、调取新的证据、重新鉴定、勘验,法院决定延期审理一个月之内的期限。
2、公告期间、鉴定期间
3、审理提出的管辖权异议以及处理人民法院之间的管辖权争议期间
;4、诉讼、执行案件由有关专业机构进行审计、评估、资产清理的期间。
5、中止诉讼审理或执行至恢复审理或执行的期间。
6、当事人达成执行和解或提供执行担保后,执行法院决定暂缓执行的期间。
7、上级人民法院通知暂缓执行的期间。
8、执行中拍卖、变卖被查封、扣押财产的的期间。
; (一)期间的耽误,是指当事人或者其他诉讼参与人没有能够在要求的期间内实施或者完成某项诉讼行为的状态。
(二)顺延
当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的,在障碍消除后的10日内,可以申请顺延期限,是否准许,由人民法院决定。; 期日,是指人民法院和当事人等会合一起进行诉讼活动的特定的某一日。
审判实务中常见的期日有庭审日、调解日、宣判日、证据交换日等。
;第二节 送达;一、送达的概念和特点;二、送达的方式;根据民事诉讼法的规定,以下情况都属于直接送达:
1.受送达人是公民的,应当由本人签收,本人不在的,交他的同住成年家属签收;
2.受送达人是法人或者其他组织的,应当由法人的法定代表人、其他组织的主要负责人或者该法人、组织负责收件的人签收;
3.受送达人有诉讼代理人的,可以送交其代理人签收;
4.受送达人已向人民法院指定代收人的,送交代收人签收。
注意:离婚诉讼的诉讼文书的送达具有特殊性,如果受送达的一方当事人不在时,不宜交由对方当事人签收。
;(二)留置送达留置送达,是指受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收诉讼文书的,送达人把诉讼文书留在受送达人住所,即视为送达,带有一定的强制性。
留置送达与直接送达产生同等的法律效力.
注意:调解书不适用留置送达。当事人或者其指定的代收人拒绝签收调解书,说明当事人已反悔,不能将调解书留在受送达人的住所。
;新民诉:
第八十六条,修改为:
“受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收诉讼文书的,送达人可以邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场,说明情况,在送达回证上记明拒收事由和日期,由送达人、见证人签名或者盖章,把诉讼文书留在受送达人的住所;也可以把诉讼文书留在受送达人的住所,并采用拍照、录像等方式记录送达过程,即视为送达。”
;(三)委托送达委托送达,是指法院直接送达诉讼文书有困难的,委托其他人民法院代为送达。
(四)邮寄送达邮寄送达,是指法院直接送达诉讼文书有困难的,通过邮局将诉讼文书挂号寄交受送达人。
邮寄送达,应当附有送达回证。挂号信回执上注明的收件日期与送达回证上注明的收件日期不一致的,或者送达回证没有寄回的,以挂号信回执上注明的收件日期为送达日期。
;(五)转交送达
1、受送达人是军人的,通过其所在部队团以上单位的政治机关转交;
2、受送达人是被监禁的,通过其所在监所或者劳动改造单位转交;
3.受送达人是被劳动教养的,通过其所在劳动教养单位转交。
新民诉:
“受送达人被监禁的,通过其所在监所转交。
“受送达人被采取强制性教育措施的,通过其所在强制性教育机构转交。”
;(六)公告送达是指法院以公告方式将诉讼文书内容公之于众,经过法定期间,即视为送达。
公告送达应特别注意几个问题:
1.受送达人下落不明,或者用其他方式无法送达的,才能采用公告送达。
2.公告送达,可以在法院的公告栏、受送达人原住所地张贴公告。也可以在报纸上刊登公告;对公告送达方式有特殊要求的,应按要求的方式公告。
;3. 公告期为60日。
公告期满,即视为送达。法院应在案卷中记明公告原因和公告经过,附卷备查。
4.公告送达起诉状或上诉状副本的,应说明起诉或上诉要点,受送达人答辩期限及逾期不答辩的法律后果;公告送达传票,应说明出庭地点、时间及逾期不出庭的法律后果;公告送达判决书、裁定书的,应说明裁判主要内容,属于一审的,还应说明上诉权利、上诉期限和上诉的法院。;公告送达例:
朱某,本院受理某某有限责任公司诉你财产损害赔偿一案,现依法向你送达起诉书副本。限你自公告之日起60 日内来本院应诉,期满则视为送达。提出答辩状的期限为
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