二级人力资源管理师之劳动关系管理精编.doc

第  PAGE \* MERGEFORMAT 24 页 共  NUMPAGES \* MERGEFORMAT 24 页 第六章 劳动关系管理 第一节 劳务派遣用工管理 【知识要求】 一、劳动关系含义与特征 （一）劳动关系的含义 一般而言，所谓劳动关系通常是指用人单位（雇主）与劳动者（雇员）之间在运用劳动者的劳动能力，实现劳动过程中所发生的关系。 （二）劳动关系的特征 1、劳动关系的内容是劳动； 2、劳动关系具有人身关系属性和财产关系属性相结合的特点； 3、劳动关系具有平等性和隶属性的特点。 二、劳动法律关系的含义和特征 （一）劳动法律关系的含义 所谓劳动法律关系是指劳动法律规范在调整劳动关系过程中所形成的雇员与雇主之间的权利义务关系，即雇员与雇主在实现现实的劳动过程中所发生的权利义务关系。 （二）劳动法律关系的特征 1、劳动法律关系是劳动关系的现实形态； 2、劳动法律关系的内容是权利和义务； 3、劳动法律关系的双务关系； 4、劳动法律关系具有国家强制性。 （三）事实劳动关系 1．事实劳动关系的含义 事实劳动关系是指用人单位除了非全日制用工形式外无书面劳动合同或无有效书面劳动合同形成的劳动法律关系。 其基本要素是：①劳动者为用人单位提供劳动；②接受用人单位的管理；③遵守用人单位的内部劳动规则；④获得用人单位支付的劳动报酬等。 2．事实劳动关系形成的原因 （1）不订立书面劳动合同而形成事实劳动关系。又分为两种：一种是自始未订立书面劳动合同；另一种是原劳动合同期满，用人单位和劳动者未以书面形式续订劳动合同，但劳动者仍在原单位工作。 （2）无效劳动合同而形成事实劳动关系。 （3）双重劳动关系而形成事实劳动关系。双重劳动关系是指劳动者与两个或两个以上的用人单位建立的劳动关系。如：职工下岗或停薪留职到另一单位工作，或同时从事其他兼职工作等。 （4）以其他合同形式替代劳动合同而形成事实劳动关系。并未订立书面的劳动合同，但是在其他合同中零散地规定了劳动者的权利、义务条款，比如在承包合同、租赁合同、兼并合同中一般性地规定了劳动者的使用、安置和待遇等问题，从而形成事实劳动关系等。 3．关于事实劳动关系的法律规定 认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证： ①工资支付凭证或记录； ②用人单位向劳动者发放的“工作证”； ③劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”“报名表”； ④考勤记录； ⑤其他劳动者的证言等。 劳务关系 所谓劳务关系是指劳动服务供给者与劳动服务的需求者根据口头或书面约定，由劳动服务供给者向劳动服务的需要者提供一次性的或者是特定的劳动服务，劳动服务的需求者依照约定向劳动服务供给者支付劳务报酬的民事法律关系。 劳务关系是由两个或两个以上的平等主体，该合同可以是书面形式，也可以是口头形式和其他形式，其适用的法律主要是《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国民法通则》。与其他法律关系的构成要素一样，包括主体、内容和客体。 1、主体：劳务关系的主体即享有民事权利能力和行为能力的自然人及各类组织，如个体经济组织、合伙、法人、政府、外国组织以及其他特殊组织。 2、内容：劳务关系的内容即劳务关系当事人享有的权利和义务。 3、客体：劳务关系的客体即主体权利义务所指向的事务。 劳务关系具有下述特征： 1、劳务关系双方当事人的地位平等，在人身上不具有隶属关系，当事人之间不存在管理与被管理、指挥、命令和服从的关系。 2、工作风险一般由劳务供给者自行承担。但由劳务需求者提供工作环境和工作条件的以及法律另有规定的除外。 3、劳务关系是基于民事法律规范成立，并受民事法律规范的调整和保护。 4、劳务关系主体具有不特定性，劳务需求方与供给方可以是自然人、法人或是其他组织。劳动关系的内容具有广泛性特征等。 四、劳动关系与劳务关系的区别 劳动关系与劳务关系是两种性质完全不同的社会关系。区别为： 1、两者产生的原因不同。 2、适用的法律不同。 3、主体资格不同。 4、主体性质及其关系不同。这是劳动关系与劳务关系最基本、最明显的区别。 5、当事人之间权利义务方面有着系统性的区别。 6、劳动条件的提供方式不同。 7、违反合同产生的法律责任不同。 8、纠纷的处理方式不同。 9、履行合同中的伤亡事故处理不同。 10、劳动报酬与劳务报酬的决定方式、支付方式、支付时间方面，权利保护时效方面等都存在差异。 五、劳务派遣的概念 （一）劳务派遣的含义 指劳务派遣单位与接收单位签订劳动者派遣协议，由劳务派遣单位招用雇员并派遣该劳动者到接受单位工作，劳动者和派遣机构从中获得收入的经济活动。 （二）劳务派遣的性质 就业形式——是一种新型的用工方式，典型的非正规就业方式形成组合劳动关系，这种关系存在三种主体与三重关系，其本质特征为雇用与使用相分离。 派遣协议——依据规定的权利义务