工程建设联合体若干问题研究.docVIP

-  PAGE 6 - 工程建设联合体若干问题研究 因工程建设项目投资规模大、综合条件要求高或者为了优势互补提高竞争力等因素,目前数家不同的企业组成联合体,参加建设项目的投标的情况越来越普遍。其已经成为普遍的经济现象，联合体投标被常用于大型建设项目和结构复杂的建设项目,并且这些项目常常事关基础设施和社会公共利益以及公众安全,利益和责任并重。但目前我国现行的法律法规对联合体的组成、投标的资质要求、责任承担等仅作了原则性、指导性的规定，缺乏程序性、可操作性，笔者根据在实践中接触到的案例，从理论与实务角度对联合体投标的一些法律问题进行探讨。 一、工程建设联合体投标的优势 工程建设联合体投标指的是由两个或两个以上实行独立核算、能够独立承担民事责任、均具备承担招标项目的相应能力及资质条件的法人或其它组织自愿组成临时的、松散型的联合体，对招标人及招标项目以一个投标人的身份共同投标的行为。工程建设的显著特点是工期长、投资大、法律关系复杂，由此导致潜在的风险比较大。联合体投标以其明显的优势受到建设单位的认可：一是拥有专业施工队伍。联合体各方充分利用自己作业队伍专长的优势强强联合，对所建设工程项目提供了专业化施工作业人员保证；二是掌握先进技术水平。可以填补各方的技术缺口、提高企业竞争力以及分散、降低企业经营风险，发挥各成员的专业特长、确保建设工程质量与工期；三是承担风险能力增强。联合体成员相互承担法定的连带责任，有利于分散风险，使建设单位更有保障。 二、工程建设联合体的法律性质 关于工程建设联合体的法律性质，我国相关法律未做出明确的规定。我国《招标投标法》第31条第4款、《工程建设项目施工招标投标办法》第42条第1款规定“两个以上的法人或者其他组织可以组成一个联合体,以一个投标人的身份共同投标。”《建筑法》第27条规定“大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程，可以由两个以上承包单位联合共同承包。” 我国《民法通则》规定的联合体主要有两种形式：紧密型联合、松散型联合。根据《民法通则》第51、52、53条的规定，紧密型联合（即法人型联合）指的是联合体经工商登记，成立独立承担民事责任的法人型企业；松散型联合指的是联合各方按照合同的约定履行权利义务，各自独立经营并承担相应的民事责任。 根据现行有关法律的规定，联合体无法采用紧密型企业的联营形式，因为《建筑法》、《招标投标法》等法律规定从事建筑活动的企业必须具备相应的资质要求，由同一专业的单位组成的联合体，按照资质等级较低的单位确定资质等级，故联合体不能成为紧密型联合体。新《合伙企业法》（2007年6月1日施行）规定了法人联合设立合伙型法人企业的权利，但基于同样的资质原因，联合体也无法登记注册为法人企业，联合体也不具备合伙型企业的法律特征。 　　三、工程建设联合体的法律特征 1. 主体要求 《招标投标法》第31条第2款规定，联合体各方均应具备招标项目的相应能力，由同一专业的各方组成的联合体，按照资质等级较低的单位确定资质等级。这一规定的目的是防止资质较低的一方借用资质等级较高的一方的名义取得中标人资格，造成中标后不能保证建筑工程项目质量现象的发生。也就是说联合体各方均应具备承担招标项目的相应能力;国家有关规定或者招标文件对投标人资格条件有规定的,联合体各方均应当具备规定的相应资格条件。法律或招标人对投标人的资格提出了明确要求，投标人可以根据自身条件，依据优势互补的原则，成立投标联合体，争取投标成功。 2．组织性质 联合体是临时性组织，不具备法人资格，但是对外投标应以所有组成联合体各方的共同名义进行，不能以其中任何一个主体名义进行。 在开标评标定标之后，如果联合体未中标，则联合体即解散；如果联合体中标，则联合体各方共同与招标人签订合同。依照联合体协议确定的各方在招标项目中承担相应的工作和责任，在完成招标项目并经有关方面验收后解散。 3．自愿组合 联合体是根据自愿的原则组成，其行为属于各方自愿的、共同的法律行为，法律也没有赋予招标人强制要求投标人组成联合体的权利，是否组成联合体由联合体各方自己决定。《招标投标法》第31条第4款明确规定“招标人不得强制投标人组成联合体共同投标”。 四、工程建设联合体主体单位及各成员方的权利义务　　 1．主体单位的主要权利义务 工程建设联合体一般都选择联合体一方作为主体单位（或牵头单位），承办工程建设投标前期主要工作。主体单位的权利义务实践中没有统一的标准，法律也没有相应的具体规定，经常发生因主体单位的身份、职责界定不清而产生纠纷。为防止这些问题的出现，主体单位的权利义务尽可能在联合体协议中作出明确的列举规定，确定授权方式、权限范围、代理时间等内容以及越权行为的责任。 主体单位的主要权利是根据联合体其它方的授权，全面负责整个项目的组织管理、沟通协调、收益等权利。1．组