法律行为(代理)解析.pptVIP

第四章 代理（法律行为之延伸） 代理制度源起于罗马法后期，后为德国法所继受，从17世纪开始，成为一项独立的民法制度。代理制度自产生以来，对于民事主体进行民事法律行为帮助很大： 一方面，就完全民事行为能力的自然人而言，该制度可以扩张当事人自由意思所得以处断的社会事项的范围，就法人及其他组织而言，则可以克服其活动地域和自身性质的限制； 另一方面，对于不具备完全民事行为能力的自然人，该制度又可补充其意思能力的欠缺。因此，各个国家和地区在立法上普遍规定了这一制度。 一、代理的概念和特征 (一)代理的概念 代理，是代理人在代理权范围内，以被代理人的名义或自己的名义独立与第三人为民事行为，由此产生的法律效果直接或间接归属于被代理人的法律制度。 在代理制度中，以他人名义或自己名义为他人实施民事行为的人，称为代理人。由他人代为实施民事行为的人，称为被代理人，也称本人。与代理人实施民事行为的人，称为第三人。 我国现行的民事立法上，明确规定了代理制度，并将代理区分为直接代理和间接代理。其中，《民法通则》第四章第二节为关于代理制度的一般规定及关于直接代理制度的规定；《合同法》第二十一章则设有两个条文，即第402条和第403条，规定间接代理关系消灭的特殊原因。 (二)代理的特征 1、代理人以为意思表示为职能。代理人进行代理行为，以代被代理人实施民事行为为使命，由于意思表示是民事行为的基本要素，因此，代理人以自己的技能为被代理人的利益独立为意思表示，是代理人的职能。（与使者不同，也区别于委托合同中的受托人） 严格说来，代理只能适用于民事行为。但为了保护当事人的合法权益，促进正常民事流转和维护社会经济秩序，允许将代理制度及有关规则扩展适用于民事行为以外的其他行为。 主要有：申请行为，即请求国家有关部门授予某种资格或特许权的行为；申报行为，即向国家有关部门履行法定的告知义务和给付义务的行为；诉讼行为，即在民事诉讼、行政诉讼和刑事 附带民事诉讼中，作为原告、被告或第三人的诉讼代理人参加诉讼。 凡意思表示具有严格的人身性质，必须由表意人亲自作出决定和进行表达的行为，尽管包含有意思表示因素，也不得适用代理。例如订立遗嘱、婚姻登记、收养子女等行为，不得代理。 2、代理人得以被代理人的名义或自己的名义进行活动。代理有直接代理和间接代理之分。狭义的代理仅指直接代理，即代理人须以被代理人的名义进行代理行为，大陆法系各国一般仅承认狭义的代理。广义的代理不仅包括直接代理，而且包括间接代理。所谓间接代理，就是代理人以自己的名义代被代理人为民事行为。我国现行民事立法采广义的代理 3、代理行为的法律效果直接归属于被代理人或经由间接代理人归属于被代理人 。 二、代理权的性质（讨论） 代理权为代理关系的基础。关于代理权的性质，有不同见解。“权利说”认为代理权为一项民事权利。“资格说”，又称“能力说”，认为代理权是由于被代理人的委托行为而使代理人所具有的一种资格，据此可以为代理行为。“权力说”认为，代理权(power of agency)是一种权力—义务关系，代理人被授予改变被代理人与第三人之间的法律关系的权力，被代理人承担接受这种被改变的关系的相应义务。 三、代理的种类 1、根据代理权产生的根据，可以将代理区分为委托代理、法定代理和指定代理。 1)委托代理。委托代理又称为意定代理，是基于被代理人的委托授权所发生的代理。 务必注意：委托合同与委托授权行为皆为产生委托代理权的根据。其中委托合同又称委任合同，是委托人与受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。委托合同是产生委托代理权的基础关系。委托授权行为是被代理人将代理权授予代理人的行为，是委托代理产生的直接根据。 委托合同是产生委托代理授权的前提和基础，但委托合同的成立和生效，并不当然地产生代理权，只有在委托人作出授予代理权的单方行为后，代理权才发生。因此，委托代理人取得代理权，通常要以委托合同和委托授权行为两个法律行为同时有效存在为前提。 委托代理授权的形式，可以用书面形式，也可以用口头形式。法律、行政法规规定用书面形式的，应当用书面形式。 2)法定代理。法定代理指基于法律的直接规定而发生的代理。在法定代理中，代理权之授予基于法律的直接规定。法定代理主要适用于被代理人为无行为能力人或限制行为能力人的情况。法律之所以作出规定，一是为了保护处于特定情况下的民事主体的利益；二是为了维护交易安全。 3)指定代理。指定代理指基于法院或有关机关的指定行为发生的代理。“有关机关”指依法对被代理人的合法权益负有保护义务的组织，如未成年所在地的居民委员会、村民委员会等。 2、根据代理人代理权来源的不同，可以把代理区分为本代理和复代理。 本代理：代理人的代理权来源于被代理人直接授予代理权的行为，或来源于法律的规定以及有关机关的