（企管）商法总论第四章股东与股东.ppt

③公司也非派生诉讼的第三人。因为原告股东所行使的请求权恰恰是公司所享有的请求权，公司并非无独立请求权的第三人。 另外，原告股东是为公司利益而提起诉讼，且胜诉所得一概归入公司，公司对所争议标的并无通过行使独立请求权而将派生诉讼中的原、被告均列为被告的必要，所以，公司也不是有独立请求权的第三人。因此，公司在派生诉讼中的地位与代位行使债权法律关系中的被代位人的地位颇为相似，要解决这一问题必须对我国现行的民事诉讼法律主体框架作出修正。[赵旭东：《新公司法实务精答》，人民法院出版社2005年版，第407~408页。] （2）认为公司在诉讼中的法律地位应当视为无独立请求权的第三人。 在中国的民事诉讼中，第三人制度完全适合派生诉讼中的公司地位。即无独立请求权的第三人则与派生诉讼中的公司地位相吻合。因此，在派生诉讼中，应当将公司列为无独立请求权的第三人。[石少侠：《公司法》，中国政法大学出版社2006年版，第171页。]　　 （3）被告。 在派生诉讼中，被告是侵害公司合法权益并给公司造成损害的董事、监事、高级管理人员及他人，“他人”应包括控股股东、实际控制人及交易相对人等。派生诉讼中的被告与一般民事诉讼中的被告并无不同，可按民事诉讼法的一般规定行使诉权。 　3、诉讼费用的担保 （1）为了防止股东滥诉，各国公司法一般均规定原告股东应向法院提供诉讼费用的担保。这一制度始于1944年《纽约商事公司法》，该法规定，除股东持有公司股份达5%以上或所持股票价值超过5万元外，公司有权在任何时候要求原告就被告可能发生的合理费用提供担保。 （2）我国新《公司法》虽确立了股东派生诉讼制度，但对是否设立诉讼费用担保制度则没有作出明确规定。但为了防止股东的滥诉，制定诉讼费用的担保制度势在必行。 思考题： 什么是股东？什么继受股东？ 什么是股权？如何取得股权？ 股权如何进行分类？什么是自益权？什么是共益权？ 什么是股东代表诉讼？如何行使股东代表诉讼？ 案例思考一： 甲公司董事会作出一项决议，部分股东认为该决议违反公司章程，欲通过诉讼请求法院撤销董事会的决议。这些股东应当如何提起诉讼？ A．以股东会名义起诉公司； B．以公司名义起诉董事会? C．以股东名义起诉董事会?； D．以股东名义起诉公司? 案例思考二： 刘某是甲有限责任公司的董事长兼总经理。任职期间，多次利用职务之便，指示公司会计将资金借贷给一家主要由刘某的儿子投资设立的乙公司。对此，持有公司股权0.5%的股东王某认为甲公司应该起诉乙公司还款，但公司不可能起诉，王某便自行直接向法院对乙公司提起股东代表诉讼。下列哪些选项是正确的？ A．王某持有公司股权不足1%，不具有提起股东代表诉讼的资格 B．王某不能直接提起诉讼，必须先向董事会或监事会提出请求 C．王某应以甲公司的名义起诉，但无需甲公司盖章或刘某签字 　　 D．王某应以自己的名义起诉，但诉讼请求应是将借款返还给甲公司 思考题三： 关于股东的表述，下列哪一选项是正确的？ 　　A．股东应当具有完全民事行为能力 　　B．股东资格可以作为遗产继承 　　C．非法人组织不能成为公司的股东 D．外国自然人不能成为我国公司的股东 思考题四： 甲、乙、丙为某有限责任公司股东。现甲欲对外转让其股份，下列哪一判断是正确的？ 　　A．甲必须就此事书面通知乙、丙并征求其意见 　　B．在任何情况下，乙、丙均享有优先购买权 　　C．在符合对外转让条件的情况下，受让人应当将股权转让款支付给公司 　　D．未经工商变更登记，受让人不能取得公司股东资格 第四章 股东、股权与高级管理人员 第一节 董事、监事和高级管理人员的概述 案例： 新浪董事会 董事长：段永基 ????副董事长：汪延 ???? 董事： 陈丕宏 陈晓涛 陈立武 曹德丰 曹国伟 林欣禾 张颂义 张懿宸 新浪管理团队：曹国伟：新浪首席执行官兼总裁(CEO) ? 蔣显斌：新浪执行副总裁兼新浪热线总经理(VCEO) 余正钧：新浪代理首席财务官（CAO） 杜红：新浪销售副总裁(CDO) 沈建明：新浪市场副总裁(CMO) 一、董事 （一）概念 关于董事的概念，没有形成统一的认为，不同学者有不同理解。对董事的定义有以下几种理解： 1、董事是指由公司股东会选举产生的具有实际权力和权威的管理公司事务的人员，是公司内部治理的主要力量，对内管理公司事务，对外代表公司进行经济活动。此观点是通说。 2、董事是公司财产的受托人和公司业务的代理人。 3、董事是从事公司经营管理活动的企业家。 公司组织的宗旨是长远地为股东赚取最好的利润而董事就是公司实现这一目标具体实施公司投资计划的人。 香港《