厦门大学 冲突法.docVIP

第二编 冲突法 第五章 法律冲突 第一节 法律冲突的含义与产生 法律冲突的含义：从普遍上讲，法律冲突是指两个或两个以上的不同法律同时调整一个相同的法律关系而在这些法律之间产生矛盾的社会现象； 二、产生的原因： 1、不同国家的立法不同； 2、不同的经、文、历、宗、习惯等社会因素的影响； 3、国家内部各个部门行使立法权冲突； 新旧法冲突； 三、法律冲突的种类：公法/私法；积极/消极；空间/时际/人际；立法/司法/守法；平面/垂直； 第二节 法律冲突的解决办法 公私法冲突的解决：公法：国内法解决；私法；多种形式（直接/间接）； 二、空间/时间/人际法律冲突： 1、空间：不同的冲突规范； 2、时间：新法优于旧法； 人际：不同的冲突规范，并常适用各自的习惯法与特别法； 三、立法司法守法： 立法：统一立法权或适用实体法统一； 司法：管辖权协调，适用相同的法律适用法； 守法：部分可依意思自治原则； 四、垂直/平面冲突：上位优于下位，平面的分门别类解决； 第三节 国际民事法律冲突 一、产生原因： 各国制度互不相同； 各国存在交往与国际民事关系； 承认外国人的法律地位； 域外效力的承认； 二、解决办法： 冲突法解决：国内冲突法、国际统一冲突法； 实体法：实用领域有限，离不开冲突法补充； 第六章 冲突规范 第一节 冲突规范的概念结构与类型 冲突规范的概念： 1、概念：国内法、国际条约规定的指明某一涉外民商事法律关系应适用何种法律的法律规范；冲突规范是国际私法的特殊规范，其结构包括范围与系属，是一种间接而非直接的规范； 2、特点：（1）法律适用规范，非实体规范；（2）法律选择规范，非程序规范；（3）间接规范，非确定性、预见性规范；（4）结构与一般法律规范不同（非规范适用条件、概括模式与法律后果），结构为范围与系属； 二、冲突规范的结构： 范围：所调整的民商事法律关系或要解决的问题，可以是法律关系、法律事实可法律问题； 系属：范围应适用的法律； 三、冲突规范的类型： 单边；2、多边；3、重叠适用：无条件/有条件重叠；4、选择适用：无条件/有条件； 第二节 连结点 边结点的法律意义： 1、含义：冲突规范借以确定涉外民事法律关系应当适用什么法律的依据； 意义：（1）形式上把范围所指的法律关系与一定地域的法律联系起来的媒介纽带；（2）实质上：法律关系与法律的内在的实质的联系或系属关系； 二、边结点的分类： 1、主观/客观边结点； 2、静态/动态边结点； 单纯事实与法律概念；（物地/法院地） 三、连结点的选择： 1、不是任意而是有客观依据的，连结点的形成与发展有客观依据，与一国的政治、经济、特别是国际经济活动有重大联系； 2、一国对法律关系的连接点选择不是一成不变的，而是随着客观情况的变化而变化； 3、立法机关需考虑的因素（1）问题性质与分类（2）连结点应是法律关系构成要素之一；（3）本质联系、重要性（4）经常（5）便于认定、适用（6）符合政策； 四、连结点的发展方向： 1、由僵硬向灵活方向发展：意思自治原则、最密切联系原则、侵权自体法； 2、由简单向复杂方向发展；（1）连结点数量增加；（2）复数连结论出现，连结类型增加（如结合连结点、互补连结点出现）；（3）结合连结点、互补连结点出现； 3、连结点含义多样化。 第三节 系属公式 概念：把一些解决法律冲突的规则固定化； 二、几种常见的系属公式： 1、属人法； 2、物之所在地法； 3、行为地法：（1）合同缔结地（2）合同履行地（3）婚姻举行地（4）侵权行为地； 当事人合意选择的法律； 法院地法； 旗国法； 最密切联系原则； 第七节 准据法的确定 第一节 概念和特点 概念：经冲突规范指引的用来确定当事人权利、义务的具体实体法规范； 二、特点： 1、必需是能够确定权利义务关系的实体法（含国际条约、习惯）； 2、必需是经冲突规范指引的实体法； 不是冲突规范逻辑结构的组成部分，适用必需根据具体案件情况而定； 不是法律制度与体系，是具体的实体法规范与文件； 第二节 准据法的选择方法 法律性质；法则区别说 2、依法律关系性质；萨维尼 3、最密切联系原则；里斯 4、政府利益分析；柯里 规则或结果选择； 依分割方法； 意思自治原则； 有利于判决的承认与执行原则； 比较损害方法； 10、肯塔基方法（尽量适用法院地法）； 11、功能分析方法； 第三节 实质问题与程序问题 划分：程序问题适用法院地法，实体问题是实质影响案件结果的问题；程序问题是日常例行规则； 二、时效：大陆法：实体问题；普通法：程序问题—实体； 三、证据规则：（1）政治规则：程序；（2）举证责任：实体； 四、推定问题：进行区分：关系到证明事实的方式：程序；影响案件的结果：实体； 五、赔偿问