chp4准据法确定中的一般性问题精要.pptx

反致案例 法律事实： 一个住所在意大利的英国公民未留遗嘱死亡。死 后留有动产在英格兰。英国法院受理此案。 被继承人国籍：英国 被继承人死亡时住所：意大利 遗产所在地：动产 英格兰 英国冲突法规则 动产继承依被继承人的住所地法 意大利冲突规范 规定动产继承依被继承人的本国法 英国法院受理此案 最终按英国法律来审理该案件。 反致概念 广义反致：包括狭义的反致、转致与间接反致。 法院地国根据本国冲突规范的指引在适用外国法 的过程中，因又接受外国冲突规范的指引，最终 适用本国实体法或第三国实体法的情况。 狭义反致： 对于某一涉外民事关系，甲国根据本国的冲突规范指引乙国的法律作准据法时，认为应包括乙国的冲突规范， 而依乙国冲突规范的规定却应适用甲国的实体法作准据法， 结果甲国法院根据本国的实体法判决案件的制度。 转致 对于某一类涉外民事关系，依甲国（法院国）的 冲突规范本应适用乙国法，但甲国的冲突规范规 定其指定的乙国法应包括乙国的冲突规范， 而乙国的冲突规范又规定此种民事关系应适用丙国实 体法， 最后甲国法院适用丙国实体法作出了判决。 转致案例 被继承人：中国公民，未留遗嘱死亡 住所地：德国 遗产：动产 英国 诉讼地：英国 特鲁福特案 被继承人：特鲁福特 国籍：瑞士 住所地：法国 遗产所在地：动产， 英国 有独生子。但遗嘱将在英国的全部财产交给其教子。 诉讼地：英国 英国冲突法： 动产继承适用被继承人住所地法 法国法：动产继承依被继承人本国法 瑞士 间接反致 甲国（法院国）冲突规范指定适用乙国法， 但乙国冲突规范又指定适用（包括冲突规范在内的）丙国法， 而丙国冲突规范却指定适用甲国实体法作为准据法， 最后甲国法院适用本国的实体法判决案件 间接反致案例 被继承人： 国籍：阿根廷 住所地：英国 死亡地：英国 遗产所在地：不动产 日本 诉讼地：日本 日本法例第25条规定“继承依被继承人本 国法” 阿根廷法， 阿根廷冲突规范适用被继承人的最后住所地法 英国法 英国法冲突规范却应适用不动产所在地法， 日本法， 如果日本接收这种间接反致而适用自己的实体法，即构成间接反制。 反致 转致 间接反致 甲国法 乙国法 甲国法 甲国法 乙国法 丙国法 甲国法 乙国法 丙国法 甲国法 双重反致 双重反致，是指在A国法院处理某国际民商事案件时，根据内国冲突规范的援引，应适用B国法；而根据B国法中的冲突规范，该案应适用A国法。这时，又设想站在B国法院的立场，如B国是接受反致的国家，则该案应当反致而适用B国法；如A国法院因此而适用B国实体法来处理该案件，这个法律适用过程，叫双重反致，也叫“完全反致”。 这是英国法中独有的反致制度，并不属于上述广义反致之内。其关键之处在于，法官要假设站在外国法院的立场上，从外国冲突规范开始考虑法律适用问题，这在英国又被称为“外国法院说”。具体有两种情况： （1）若B国不接受反致，则A冲突规范→B冲突规范→A实体法。（一级反致） （2）若B国接受反致，则A冲突规范→B冲突规范→B实体法。（双重反致） 反致的产生（典型案例） Forgo’s case 1801年出生于巴伐利亚，非婚生子， 5岁依据法国，未有法律意义上的住所 68岁死亡，未留遗嘱，母、妻皆亡，无子女 有存款在法国 诉讼地：法国 法国法：继承适用被继承人本国法 巴伐利亚继承法：旁系亲属有权继承 巴伐利亚冲突法：继承适用死者死亡时住所地法，不分事实上或法律意义上的住所 法国继承法：旁系亲属非被继承人兄弟姐妹的，无权继承 反致产生的原因 1.各国对本国冲突规范指引的外国法的范围理解 不同，一些国家认为指定的外国法应包括外国的 冲突法。 2.各国对同一涉外民事关系规定了不同的连结 点，即使连结点相同，各国对它们的解释也有所 差别。 反致问题的理论及立法分歧 理论分歧 国内立法及国际公约 发展趋势 二、先决问题  1、概念 是指为解决涉外民事关系的主要问题所必须先行解决的附带问题。 一、 2、先决问题的构成要件 1、主要问题依法院国的冲突规范，应适用外国法作为准据法；2、先决问题具有独立性；3、依主要问题准据法所属国的冲突规范和依法院地国的冲突规范对先决问题进行法律选择，其结果是不同的，从而会使主要问题的判决结果也不同。 以上三条需同时具备 3、先决问题准据法确定的不同意见 1、依主要问题准据法所属国的冲突规范确定 2、依法院地国的冲突规范确定 三、实体问题和程序问题 定性为程序问题 适用法院地国法律 定性为实体问题 通过法院地国冲突规则指引 若干问题– 时效问题