024第五章合同法律制度4.docVIP

第五节 合同的担保 一、合同担保概述（2010年新增）（★★★）（P229） 1．反担保 （1）反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押、质押。 （2）留置和定金不能作为反担保方式。 2．同一债权上数个担保物权并存时，债权人放弃（主）债务人提供的物的担保的，其他担保人在放弃权利的范围内减轻或者免除担保责任。（P242） 3．担保合同无效的法律责任 （1）主合同有效而担保合同无效 ①债权人无过错的，由债务人和担保人对主合同债权人的经济损失承担连带赔偿责任； ②债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿债务部分的1/2。 插入手写图： （2）主合同无效导致担保合同无效 ①担保人无过错的，担保人不承担民事责任； ②担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿债务部分的1/3。 【例题·单选题】根据合同法律制度的规定，担保合同被确认无效时，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。下列有关承担民事责任的表述中，正确的是（ ）。 A．主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，债务人对主合同债权人的经济损失承担赔偿责任，担保人则不承担赔偿责任 B．主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一 C．主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错则不承担民事责任 D．主合同无效而导致担保合同无效，担保人有过错的，应承担的民事责任不超过债务人不能清偿部分的二分之一 【答案】C 4．主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任；但是，担保合同另有约定的除外。 5．法人的法定代表人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。 【相关链接1】个人独资企业的投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。 【相关链接2】合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意的第三人。 二、保证（★★★）（P231） （一）保证人（2010年新增） 1．学校、医院、幼儿园等以公益为目的的事业单位、社会团体，不得作为保证人。 2．从事经营活动的事业单位、社会团体为保证人的，如无其他导致保证合同无效的情况，其所签订的保证合同应当认定为有效。 3．企业法人的职能部门提供保证的，保证合同无效。 （1）债权人“知道或应当知道”保证人为企业法人的职能部门的，因此造成的损失由债权人自行承担。 （2）债权人“不知道”保证人为企业法人的职能部门的，因此造成的损失，由债权人和保证人根据其过错各自承担相应的民事责任。 4．企业法人的分支机构有法人书面授权的，在授权范围内可以作为保证人。 （1）企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超过授权范围提供保证的，保证合同无效或者超出授权范围的部分无效。债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任。 （2）企业法人的分支机构经法人书面授权提供保证的，如果法人的书面授权范围不明，法人的分支机构应当对保证合同约定的“全部债务”承担保证责任。 （二）保证合同（2010年新增）（P232） 保证合同应当以书面形式订立，下列情况中，保证合同也成立： 1．第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的。 2．主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的。 （三）保证方式（P232） 1．一般保证 （1）在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。 （2）有下列情况之一的，一般保证人不能行使先诉抗辩权： ①债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的； ②人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的（2010年简答题）； ③保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的。 【例题·多选题】根据合同法律制度的规定，下列各项中，一般保证的保证人不得行使先诉抗辩权的有（ ）。 A．债务人被宣告失踪，且无可供执行的财产 B．债务人移居国外，但国内有其购买现由亲属居住的住宅 C．债务人被宣告破产，中止执行程序的 D．保证人曾以书面方式向主合同当事人表示放弃先诉抗辩权 【答案】ACD 2．连带保证 （1）债务人在主合同的履行期限届满没有履行债务时，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 （2）当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 3．保证人≥2人（2010年简答题