商标法第2节.pptVIP

知识产权法 第四章 商标法 第四章 商标法 第一节 商标法概述 第二节 商标权的取得 第三节 商标权 第四节 注册商标的撤销 第五节 商标权保护 第二节 商标权的取得 一、商标权的取得制度 二、商标注册申请人 三、商标注册的实体条件——积极条件 四、商标注册的实体条件——消极条件 五、商标国内注册程序 六、商标国外注册程序 第二节 商标权的取得 一、商标权的取得制度 1、根据使用取得商标权 美国实行该制度：通过商标的使用，建立起信誉后，法律即对该商标给予保护；而仅仅选定一个商标并不能成立商标权。“商标权的取得必须通过并且只能通过在先使用才能获得”（最高法院联邦政府VS斯蒂芬案）。 在美国，商标权不是通过商标注册取得的。所谓商标注册，只是对业已存在的、通过使用而产生的普通法上的商标权予以制定法上的确认，而不是创设新的商标权。美国《1946年商标法》（《兰哈姆法》）规定：商标已经在贸易活动中实际使用，或者申请人对某一商标有在商业活动中予以使用的意图是商标注册的前提。 美国对商标的“第二含义”要求进一步佐证了“使用取得商标权”制度。 [案例]商标的“第二含义”（纽伊娜梅尔公司VS阿姆斯特朗油漆与清漆厂，美国最高法院1938年） 原告拥有Nu-Enamel商标，它发现被告在其销售的油漆、清漆产品上使用Nu-Beauty Enamel商标，于是向地区法院起诉，指控被告侵犯商标权，地区法院的判决有利于被告。原告向巡回上诉法院上诉，巡回上诉法院判决侵权成立。被上诉人不服，上诉至美国最高法院。 最高法院里德法官认为，Nu-Enamel在英文中有瓷漆的含义，是一种识别性很差的商标（描述商标）。本案的中心问题是，这种商标被别人用于同类商品是否合法？法官认为关键是看原告的商标是否产生了“第二含义”（即虽然商标本身缺乏识别性，但是经过使用，使消费者自然将商标与该经营者的商品联系起来），根据美国1920年商标法，商标的实际使用人，要成为商标权人，应能证明其商标具有第二含义，否则即便是商标注册人也不能主张侵权。 本案中，原告将Nu-Enamel用作数千个商店或销售点的店名或标记，由于广泛使用，消费者已经将这项商标与原告的油漆、清漆商品联系起来，Nu-Enamel已经产生第二含义，法官因此认为原告应当被视为商标权人，据此判决侵权成立。 “第二含义”在我国的意义 “使用取得”一般情况下不适用于我国，但是“商标的信誉及其识别性是在使用中建立的”这一理念，对我国企业界仍有启发意义。积极有效正确地使用注册商标，是对抗商标淡化和侵权的有效手段。 驰名商标认定与保护的特殊制度，以及对恶意抢注行为的规制，也是在一定程度上受到了“第二含义”概念的影响。 第二节 商标权的取得 一、商标权的取得制度 2、根据注册取得商标权 在我国及其他多数国家，商标权原则上须经注册取得。 在我国，除非属于法律规定必须使用注册商标的商品（人用药品和烟草制品），否则商标的注册则是自愿的。 商标注册是取得商标专用权的条件，不注册也有权使用商标，但是未经注册不能取得商标专用权，不能对抗他人使用，而且一旦别人将商标抢先注册，在先的使用权就必须让步于注册取得的商标专用权（除非法律另有规定）。 商标自愿注册 [法律条文] 根据需要，注册取得商标专用权（《商标法》） 第3条　经商标局核准注册的商标为注册商标，包括商品商标、服务商标和集体商标、证明商标；商标注册人享有商标专用权，受法律保护。 第4条　自然人、法人或者其他组织对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商品商标注册。 自然人、法人或者其他组织对其提供的服务项目，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请服务商标注册。 第二节 商标权的取得 一、商标权的取得制度 3、根据使用或注册均可取得商标权 注册取得制度的优势是确定性，而使用取得制度的优势是公平合理性，两者各有利弊。 我国立法已经将两者结合起来，实行混合制。对一般的商标实行注册取得制度，对驰名商标不以注册为条件，未经注册的驰名商标可以在同类或相似商品服务上取得专用权。 此外，已经使用并有一定影响的商标，即使不是驰名商标，也可以对抗他人以不正当手段进行的抢先注册（恶意抢注）。 未注册驰名商标与恶意抢注 [法律条文] 未注册驰名商标与恶意抢注（《商标法》） 第13条：就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。 第31条：申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。 第二节 商标权的取得 二、商标注册申请人 [法律条文] 商标注册申请人（《商标法》） 第4条 自然人、