2016年电大 -工程合同管理复习资料重点.docVIP

.合同的概念：我国法律对“合同”的界定：《民法通则》第85条规定，“合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。” 《合同法》第2条：“合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，婚姻收养监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。” 我国学术界对“合同”概念的理解：（1）最广义的合同概念：以确定权利义务为内容的协议，包括民法的合同、行政法的合同、劳动法的合同、国家合同、身份权合同等。（2）狭义的合同概念：限定为民事合同。包括债权、物权、身份权合同。（3）最狭义的合同概念：指债权合同。《合同法》的合同主要指债权合同和物权合同。 合同的本质：当事人之间的法律，是以当事人意思自治为基础，以国家强制力为保障的权利义务关系offer）的概念：《合同法》第14条规定，“要约是希望和他人订立合同的意思表示”。要约是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人所作的意思表示 要约邀请：又称为引诱要约，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。 要约的主要构成要件如下：第一，要约是由具有订约能力的特定人作出的意思表示。 第二，要约必须具有订立合同的意图，包含了在被接受时就受其约束的意思。第三，要约必须向要约人希望与其缔结合同的受要约人发出。【但要约人愿意向不特定人发出要约，并自愿承担由此产生的后果，在法律上也是允许的。例如《联合国国际货物销售合同公约》认为要约人可以从选择订约伙伴、广泛参与市场竞争的需要出发，而向不特定人发出要约。例如，向多数人散发其已经起草的标准合同，或向多人提出出售某件物品要约。但是向不特定人发出要约，必须具备两个要件：（1）必须明确表示其作出的建议是一项要约而不是要约邀请。（2）必须明确承担向多人发出要约的责任】第四，要约的内容必须确定和完整。第五，要约必须到达受要约人。 区分要约和要约邀请：最根本的区别：要约是要约人有订立合同并愿意受其要约被接受后受其意思表示的约束的愿望。 1、根据当事人的意愿（提议的目的）来作出区分。如甲公司向乙自行车厂发函称“我公司急需一批自行车，请来电函告贵厂生产车的最低价。”乙厂回电“每辆200元”甲即汇款1000元，求购。本案中乙只是应付对方请求而提供的一个商业信息，从该电文中不能确认乙具有明确订约意图，因此不能认为乙厂函电是项要约，而甲公司按最基价汇款求购才是要约，而非承诺。 2、根据订约提议的内容是否包含了合同的主要条款来确定该提议是要约邀请还是要约。如：甲对乙称“我有位于某处房一幢，愿以低于市场价出售，你是否愿买。”商业广告的内容符合规定的，视为要约” 3、根据交易的习惯即当事人历来的交易做法来区分。如出租车司机的做法；当事人之间因多次从事物品买卖，始终未改变货物品种价格，那么根据交易习惯，一方仅向对方提出买卖数量，也可构成要约。 4、依法律规定作出区分。 合同成立地：（1）承诺生效的地点为合同成立地（2）以合同书订立合同的，双方会签的，以会签地为合同成立地；双方异时异地签字、盖章的，以最后一方签字、盖章地为合同成立地。（3）采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。 合同的生效要件（一）合同的一般生效要件：1、签订合同的主体必须合法，即行为人具有相应的民事行为能力。2、合同当事人的意思表示真实。3、合同的内容与目的不违反法律和社会公共利益。不违反法律是指不违反法律的强行性规定。除此之外，合同在内容上不得违反社会公共利益。——避税、跑关系、串通投标、垄断价格等4、合同的形式合法，手续（登记、审批、决议等）完备。（二）合同的特殊生效要件：1、附条件的合同 是指在合同中规定一定的条件，把该条件的成就（发生或出现）作为合同生效或失效的根据。“条件”必须具备以下要求：（1）所附条件是当事人约定的，而不能是法定的（比如抵押房屋须登证，被继承人死亡继承发生等就不是附条件的合同）（2）所附条件是将来可能出现也可能不出现的，即是不确定的。如双方约定“假如地球灭亡，就赠送全部财产”（3）所附条件必须合法。（4）条件不能与合同的主要内容相矛盾。如甲向乙表示：“若将此屋卖给丙，则租给你”附生效条件的合同，自条件成就时生效；附解除条件的合同，自条件成就时失效； 注意：不得附条件的民事法律行为（1）法定抵销不得附条件（《合同法》第99条）；（2）票据背书不得附条件（《票据法》第33条）。（3）继承权的接受或放弃等民事法律行为不得附条件 无效合同的种类（《合同法》第52条、《民法通则》第58条） (一)主体绝对不具备相应行为能力的合同 行为人不具有行为能力的合同（见《合同法解释（一）第10条》） 1、下列合同为无效合同 （1）当事人违反国