法学基础理论侯健历次辨析题答案分析.doc

法学基础理论 历次辨析题作业答案 第二、三、四章书面作业题参考答案一、概念辨析1.执法（法律执行）与司法（法律适用）法的执行，简称执法，人们通常在广义与狭义两种含义上使用这个概念。广义的执法，或法的执行，是指所有国家行政机关、司法机关及其公职人员依照法定职权和程序实施法律的活动。如人们在讲到社会主义法制的基本要求是“有法可依、有法必依、执法必严、违法必究”时，就是讲的广义的执法。狭义的执法，或法的执行，则专指国家行政机关及其公职人员依法行使管理职权、履行职责、实施法律的活动。人们把行政机关称为执法机关，就是在狭义上使用执法的。通常取狭义解。法的适用，通常是指国家司法机关根据法定职权和法定程序，具体应用法律处理案件的专门活动。由于这种活动是以国家名义来行使司法权，因此也称“司法”。执法和司法有诸多的区别。第一，主体不同。执法的主体是行政机关，司法的主体是司法机关，在中国包括检察机关和审判机关。第二，内容不同。执法的内容主要是根据法律管理社会，司法的内容主要是根据法律解决案件或纠纷。第三，方式不同。行政机关在进行社会管理时，应当以积极的行为主动执行法律、履行职责，而不一定需要行政相对人的请求和同意。如果行政机关不主动执法并因此给国家或社会造成损失，就构成失职，要承担法律责任。司法，特别是法院的审判，需要当事人启动法律程序。第四，相对而言，执法更加注重效率，司法更加注重公平；第五，相比执法，司法更加注重或者应当更加注重程序。2.法律效力与法律实效法律效力，即法律的约束力，指人们应当按照法律规定的那样行为，必须服从。一般而言，法律的效力来自于制定它的合法程序和国家强制力。法律有效力，意味着人们应当遵守、执行和适用法律，不得违反。法律实效（Efficacy of law），是指人们实际上按照法律规定的行为模式去行为，法律被人们实际遵守、执行或适用。法律实效与法律实施的意思相近。它们的区别在于：法律实施侧重过程、活动，即法律被人们实际施行的过程或活动；法律实效侧重状态，即法律被人们实际施行的状态、程度。法律实效与法律效力是两个不同的概念。法律的效力表明法律自身的存在及其约束力，属于“应然”的范畴；法律实效则表明法律在实际生活中的状况，属于“实然”的范畴。法律实效与法律效力又有重要的联系。法律规范只能在属于一个整体上有实效的规范体系的条件下，才被认为是有效力的。所以，实效是效力的一个条件。奥地利法学家凯尔森曾在其著作中对法律实效与法律效力做过专门分析。但是，他认为法律实效是人们实际行为的一种特性，与法律效力作为法律的一种特性相对。他认为，法律实效只是表明人们行为的特性，即人们是否按照法律的规定去行为，而不表明法律的特性，即法律是否被人们实际上遵守、执行或适用。3.民事权利能力与民事行为能力民事权利能力是指公民从出生起到死亡止依法享有民事权利、承担民事义务的能力。公民的民事权利一律平等。民事行为能力是指公民以自己行为行使权利和承担义务的能力。在现代法律中，公民都有权利能力，但有权利能力的人并不都有行为能力。我国《民法通则》根据年龄和精神健康状况的不同将民事行为能力人划分为以下几种：(1)完全民事行为能力人；(2)被视为完全民事行为能力人；(3)限制民事行为能力人；(4)无民事行为能力人。4.过错责任与无过错责任过错，指行为人在实施行为时的某种应受责备的心理状态。故意和过失是过错的两种形式。过错责任是指在确认法律责任时以主观上存在过错为必要条件。无过错责任，是指在确认法律责任时不以主观上存在过错为必要条件二者的区别在于责任构成的条件不同。过错责任以过错为必要条件，无过错责任的成立则不论行为人是否有过错。在民法中，原则上实行过错责任。在何种情况下实行无过错责任，应由法律明确规定。5.法定解释与学理解释法律解释由于解释主体和解释的效力不同可以分为正式解释与非正式解释两种。所谓正式解释，通常也叫法定解释，是指由特定的国家机关、官员或其他有解释权的人对法律作出的具有法律上约束力的解释。正式解释有时也称有权解释。根据解释的国家机关的不同，法定解释又可以分为立法、司法和行政三种解释。有权作出法定解释的机关、官员和个人，在不同的国家或不同的历史时期都有所不同，通常是由法律规定或是由历史传统决定的。非正式解释，通常也叫学理解释，一般是指由学者或其他个人及组织对法律规定所作的不具有法律约束力的解释。这种解释是学术性或常识性的，不被作为执行法律的依据。虽然如此，非正式解释在法律适用、法学研究、法学教育、法制宣传以及法律发展方面还是有着很重要的意义。二者的区别主要在于解释主体和解释效力上。法定解释的主体是具有法定解释权的国家机关，学理解释的主体则没有法定的解释权。法定解释具有普遍效力，而学理解释则没有效力或没有普遍效力。6.国家机关的监督与社会监督国家机关的监督，包