1浅议资产角度下的公司债权人保护.docVIP

浅议资产视角下公司债权人保护涉及的问题 债权是关系经济发展与社会运行的一项重要权利,债权的实现即债的权利义务关系消灭。在公司持续经营假设的前提下，债权实现依赖债务人未来的营业收益，因此，应对债权这一种期待“利益”进行评估。根据“资产=负债+所有者权益”的会计恒等式，企业资产来源于所有者投入、债权人借入资金及生产经营中所生产的收益，资产范围与负债和所有者权益是相对应的。《公司法》第3条规定，公司以其全部财产对公司的债务承担责任。美国著名经济学家费雪曾将资产等同于财产或财产权，并最终提出了“资产是能够用于交换的抽象权利，资产价值是财产权利的货币表示，可见从法学的角度进行研究，必须从法学基本概念产权开始，分析会计主体（权利主体）对权利客体享有什么样的权利时才可称之为资产。”从会计学定义上说，资产是由过去交易或事项形成的，由企业拥有或控制的，预期会给企业带来经济利益的资源。这种资源实质是企业拥有的权属凭证。不难看出，《公司法》有关条文中使用资产概念，与会计学资产的含义基本一致。据此，债权实现与公司资产之间存在密切联系，债权人以公司资产状况来评估其债权风险其理由是充分的。 公司以股权或债权融资方式聚拢了大量资产，在营利目的的指导下，企业资产被置换未开展生产经营所需的各类形态，通过与人力资本等结合，创造出企业利润。资产产生经济利益的特征，真正揭示出资产作为一种经济资源所具备的本质属性，充分表明企业持有资产根本目的是为了获得未来经济利益。债务作为资产来源的一个重要方面，而债权人利益往往受到侵害，对债权人利益的保护成为公司治理的重要课题。由于公司法未赋予债权人参与公司治理的规定，公司债权人与公司股东之间追求的目的不同，双方之间不免出现利益冲突，尤其是公司债权人利益实现受到实际或潜在侵害的时候，法律需要一种权利救济，才能使公司债权保护的制度安排更加合理。根据公司法及其司法解释，笔者梳理了公司股东出资及资产变动对债权权益影响的几个方面。 1、出资不实的问题。出资是股东对公司应尽的基本义务，也是股东享有股权的对价，同时也是公司运行的基础和根本。实践中，股东出资义务并非就是天然的偏好，股东违反出资义务现象时有发生。按发生时间不同，股东违反出资义务分为公司成立前违反出资义务和公司成立后违反出资义务。公司成立前，股东违反出资义务将导致公司不能成立，这属于公司设立阶段合同违约责任。根据公司法司法解释二有关规定，公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生费用和债务承担连带责任。公司成立后，股东违反出资义务，一般包括出资不足和抽逃出资等情形，公司及其他股东有权要求股东履行货币出资义务或非货币出资差额补足责任等。根据《最高人民法院关于适用公司法若干问题的规定（三）》第十三条规定，股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持……。由此可见，股东未履行出资义务，公司丧失其存在的信用基础，其违约性质势必影响到债权实现的可能性。股东履行出资义务不仅充实公司运行的基础，也是为债权人担责的表现形式。 2、资产买卖的问题。一定数量的资产是企业开展经营活动的基础，也是偿债的保障。在负债一定的条件下，资产数量越多，企业流动比率或速动比率越高，则其偿债能力越有保障。资产买卖主要涉及资产数量增减变动，而资产数量变动是债权人最为关心的。《公司法》第一百零四条规定，本法和公司章程规定公司转让、受让重大资产或者对外提供担保等事项必须经股东大会作出决议的，董事会应当及时召集股东大会会议，由股东大会就上述事项进行表决。很明显，公司法将债权人排斥于公司重大经营行为之外，这将造成公司资产处置行为与债权人利益之间失衡。针对这种情况，笔者认为，应寻求在公司资产信息的知情权与财产处分权方面取得突破，找到双方利益平衡点，尝试加入债权人保护特别条款。如资产处分导致企业资产负债结构或企业营业资产发生变动时，允许债权人以适当方式介入公司内部事务，便于债权人对公司的资产进行动态跟踪与监控，有利于保障债权人权益。在这里，需要注意一个问题，因资产处分而导致经济利益流出企业，但因经济利益现时的流出却有助于未来经济利益流入企业或减少未来经济利益流出企业，这符合资产定义特征，所以需对企业经营行为进行把握及分析，并作出正确判断。 3、公司合并的问题。合并相互充分协商基础上达成的自愿联合所涉及的主要是公司对其收益进行分配还是留存以用于再投资的策略问题四种股利政策由于差异，又由于公司经营状况所处发展周期的不同，要求公司需要根据实际情况选用股利政策的设定，既反映制度因素，又体现为效率逻辑。就其制度因素而言，股利政