中国法制史讲解.ppt

中国法制史 第一讲 导 论 在历史和文化中寻求法的印迹 人们创造自己的历史，但他们并不随心所欲地创造，并不是在他们选定的条件下创造，而是在直接碰到的、既定的、从过去继承下来的条件下创造。一切已死的先辈们的传统，像梦魇一样纠缠着活人的头脑。 ——马克思：《路易·波拿巴的雾月十八》 一、概念 中国法制史主要探究中国法律的起源及其历史沿革，以及其赖以存在的社会、经济、政治、文化等方面的历史背景，揭示当前法律的制约因素及路径依赖，为当下的法律提供权威的规则渊源。 二、价值 ⒈求真价值 理性地研究法律在很大程度上就是理性地研究历史，因为没有历史，我们无以知晓规则的精确范围，因而历史必然成为法律研究的一部分。 ⒉史鉴价值 史者记述人类社会赓续活动之体相，校其总成绩，求得其因果，以为现代一般人生活之资鉴也。——梁启超 现在的行动不仅预示着将来，而且依据于过去；如果忽视历史，就难以采取明智的行动。——[英]汤因比 古之糟魄，可以为今之精华。非贵糟魄而直以为精华也，因糟魄之存，而可以想见精华之所出也。古之疵病，可以为后世之典型。非取疵病而直以之为典型也，因疵病之存，而可以想见典型之所在也 。——（清）戴震 法史学不仅要“彰往”，不能让法律的历史湮没，要“藏往” 法的历史记忆；而且还要“察来”，知道人类怎样借助使人类的生活比过去更好。法史之“有用”，亦在于此。 ⒊精神价值 灋 《说文解字》说：“灋，刑也。平之如水，从水。廌所以触不直者去之，从[廌]去。” ⒋国际学术交流价值 改革开放前曾经召开过三次“中国法制史的国际研讨会”，都没有邀请大陆学者。 张晋藩：“如果我们的后代，到外国去学习中国法制史，岂不是我们的罪过!” 三、中华法系的特征 薛允升的总结 德主刑辅 礼法结合 经义决狱 林咏荣的总结 法律与道德混同 法律与命令相等 公法与私法合一 杨一凡的总结 礼法结合 以民为本，抑强扶弱 天下为公，义务互付 追求和谐，重视调解 家族主义，家国一体 郝铁川的总结 法典的法家化 法官的儒家化 民众意识的鬼神化 ⒈儒家思想影响，礼法结合 受儒家仁政思想影响，形成德主刑辅的立法指导思想 受儒家三纲学说影响，法律内容上维护皇权、父权和夫权 受儒家天人合一、阴阳五行思想影响，司法上形成春秋决狱、虑囚、大赦和秋冬行刑等制度 ⒉家国同构，家族本位 “修齐治平” 家国相通 家庭关系对法律的影响 法的家族、血缘、伦理特征 ⒊崇尚仁恕，减轻讼累 提倡教化 “己欲立而立人，己欲达而达人” “己所不欲,勿施于人” 追求“无讼” “讼，有孚窒惕，中吉，终凶” “听讼，吾犹人也，必也使无讼乎” ⒋制定法与判例相结合 重视成文法的制定 律令法体系 司法实践中适用“例” “例”的逐步完善 法律的稳定性和灵活性结合较好 ⒌援法定罪与比附类推互补 思想：律法断罪，皆应引律令正文。若无正文，依名例断之。其正文名例所不及，皆不论。 制度： 诸断狱皆须具引律令格式正文，违者笞三十。 诸断罪而无正条，其应出罪者，则举重以明轻，其应入罪者，则举轻以明重。 ⒍法律文化一元多层次 大一统的政治格局 调整少数民族的法律 少数民族法制的输入 多民族法制的融合 大量乡规民约的存在 四、参考书目 （一）程树德：《九朝律考》 （二）蔡枢衡：《中国刑法史》 （三）瞿同祖：《中国法律与中国社会》 （四）费孝通：《乡土中国》 （五）梁治平：《寻求自然秩序中的和谐》 （六） [美]黄宗智：《清代的法律、社会与文化： 民法的表达与实践》 （七）[美]布迪、莫里斯：《中华帝国的法律》 （八） [美]孔飞力：《叫魂》 （九） [美]黄仁宇：《中国大历史》 （十） [日]滋贺秀三：《中国家族法原理》 第二讲 中国法制的萌芽期 （夏商西周的法律制度 一、中国法律的起源 （一）关于中国法律起源的不同说法 ⒈黄帝说 ⒉尧舜说 ⒊夏代说 ⒋商代说 （二）中国古代法制的生成环境 ⒈疆域辽阔，封闭的内陆自然环境 ⒉男耕女织，自给自足的小农经济 ⒊以家庭为本位的宗法等级社会结构 ⒋统一国家和中央集权的政治体制 ⒌重伦理义务的文化传统 （三）我国法律起源的路径 《左传》： 国之大事，在祀与戎。 《国语》： 国之大事，惟祀惟戎。 ⒈礼源于祭祀 “礼，履也，所以事神以致福也。” “礼事起于燧皇，礼名起于黄帝。” 礼——三代的根本大法 《淮南子》：礼义者，五帝三王之法籍。 ⒉刑起源于战争 刑始于兵 师出于律 兵狱同制 《国语·晋语》：“夫战，刑也。” 刑罚从战争中产生 《汉书》：因天讨而作五刑。 刑具从兵器中产生 《国语》：大刑用甲兵，其次用斧钺；中刑用刀锯，其次用钻凿…… 法官从军官中产生 蚩尤像 蚩尤时的犯罪与刑罚 三苗的五种犯罪行为 寇贼、鸱义、奸宄、夺攘、矫虔