行政法参考案压缩版.doc

名词解释 行政法： 行政权： 行政职责： 行政主体： 行政法关系 行政行为： 行政立法 8. 行政司法： 9.具体行政行为: 10.抽象行政行为: 11.行政处罚: 12.行政许可: 13.行政征收: 14.行政强制: 15代履行: 1执行罚: 17行政合同： 1行政指导： 19行政裁决： 20行政程序： 2行政赔偿： 2行政诉讼：  二．辨析题 1.行政法律关系与行政监督法律关系并无二致。By 付雅斌 这个观点是不正确的 行政法律关系是指经过行政法调整之后，具备了权利义务关系内容的行政管理关系。P12 监督行政法律关系，是指在监督行政行为的过程中，国家有权机关与行政主体以及有关的公民、法人或其他组织之间形成的受行政法规范调整的各种关系。P18 两者既有区别又有联系 区别P19： 地位不同：行政法律关系中，行政主体始终处于主导地位；监督行政法律关系中，监督主体处于主导地位，行政主体处于受监督地位。 “相对”不同：行政法律关系中，相对于行政主体的一方是公民、法人或其他组织；监督行政法律关系中，相对于行政主体的另一方是监督主体。依法进入监督行政过程中的公民、法人或组织，也会成为监督行政法律关系中的一方主体，与监督主体、被监督主体之间形成权利义务关系。 客体不同：行政法律关系中的客体是指行政法律关系主体的权利义务所指向的对象，包括物质财富、精神财富、行为等；监督行政法律关系的客体主要是行政主体的行政行为。 联系P19： 基础：监督行政法律关系是在行政法律关系的基础上产生的 相互影响：监督行政法律关系的变化可能导致行政法律关系的产生、变更与消灭；反之行政主体的行政行为，也可能导致监督行政法律关系的产生、变更或消灭。 非对等性：相对于行政主体而言，监督行政法律关系的非对等性和行政实体法律关系中的非对等性是倒置的。这两种倒置的法律关系和非对等的行政程序法律关系结合在一起体现了行政法平衡的精神。（非对等性P15P20指行政法律关系主体双方的权力义务不对等） 有学者说，软法亦法。那么软法也可以是行政法律的渊源。黄成依据行政法课件修正 这种观点是正确的，软法是行政法的特殊渊源。 行政法的渊源是指行政法规范和原则的表现形式，亦即行政法规范和原则的载体。 行政法的渊源可以分为一般渊源和特殊渊源。 一般渊源——国家机关制定的规范性文件，是主流。 特殊渊源——有关行政法规范和原则的解释以及国际条约、惯例，是辅助性的。一般渊源按制定主体、效力层次、制定程序的差别，可分为：（1）宪法（2）法律（3）行政法规与部门规章（4）地方性法规、地方规章、单行条例、自治条例等。 行政法特殊渊源，我国有以下几种： 法律解释，是指有权机关在法律具体适用过程中作出的解释，不包括学理解释等无权解释 国际条约和惯例—— 一经承认就成为我国行政法的渊源，但是我国在承认的时候声明保留的除外。 软法规范 软法规范的概念 法律规范有硬法和软法两种基本表现形式，其中“硬法”是指那些需要依赖国家强制力保障实施的法律规范，软法则是指那些效力结构未必完整、无需国家强制力保障实施，但是能够产生社会实效的法律规范。 作为行政法的渊源可以表现在以下两个方面 大量的软法存在于国家立法之中，是不依赖于国家强制力保障实施的柔性规则 软法还存在于政治组织和社会共同体行政的规则之中，其实施不能依靠国家强制力的保障，而是依靠组织和共同体自身的力量或者社会舆论、成员自律、利益引导等柔性手段。如政治组织的章程和规范性文件、行业协会对本行业的自我管理、自我约束的章程 行政行为的特征跟司法行为特征相比较很相似。By高苏山 答：这个观点是片面的。两者有相似之处，但又有根本区别。一、行政行为的积极性、主动性与司法行为的被动型、滞后性1、行政行为具有积极性、主动性。行政主体必须积极执行法律、管理各项行政事务。行政管理活动的广泛性，管理目的公益性,要求行政机关积极主动、讲求效率地行使职权、履行职责，主动制止行政违法行为，追究相对人的法律责任。2、与此相对，裁判的本质特性和司法程序的公正要求使得司法行为具有被动性，实行“不告不理”原则。法院在纠纷解决中应保持中立，采取被动、消极姿态，尽可能保持审判的公正。二、行政行为的灵活性与司法行为的保守性1、行政行为具有灵活性。这主要体现在具体行政权行使过程中，对政策的贯彻落实上。面对不断出现的社会要求，行政行为是最敏感的传感器，它凭借长期一贯对国家事务的管理经验，以第一时间作出具体的回应。同时，行政行为的导向也在一定程度上具有引领社会发展的作用。2、司法行为具有保守性（滞后性），司法权在社会变革中具有维护社会现状的特性，法律总是滞后于现实。三、行政行为的可裁断