2010年政法英杰础理论班刑法-李金明讲义.docVIP

刑法讲义 刑法论 第一节 刑法概说 一、刑法的概念 刑法：犯罪、刑事责任（刑罚、非刑罚、单纯宣告有罪） 二、刑法的性质与机能 1、性质：特定性、广泛性、严厉性、补充性、保障性 2、机能：行为规制、法益保护、人权保障 三、刑法的目的：保护法益 解释构成要件、认定犯罪结果、区分犯罪形态等 四、刑法的体系与解释 1、刑法解释的必要性 2、解释的方法: 文理解释与论理解释 第二节 刑法的基本原则 一、罪刑法定原则：控权 问题：●何为“法律”？ ●何为“明文规定 一、犯罪主观要件概述 1、概念： 刑法规定的成立犯罪所必须具备的，行为人对其实施的危害行为及其危害结果所持的心理态度。包括故意与过失，二者合称罪过。 犯罪目的、动机，例：第192、363条 2、罪过的本质：非难可能性 3、犯罪主观要件的意义 罪与非罪、此罪与彼罪、一罪与数罪、量刑 4、犯罪主观要件符合性的判断 客观事实、行为时、不能逆推 二、犯罪故意 A．直接故意 明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望这种结果发生的心理态度。 （一）认识因素 1、认识的内容和程度 行为的内容、危害结果（构成要件结果）、行为的危害性、会发生（必然和可能）、因果关系＼主体身份（国家工作人员） 民工盗窃天价葡萄案：未认识到盗窃罪所要求的危害结果 2、对行为危害性的认识 （1）对特定对象的认识 奸淫幼女罪（236－2）、盗窃枪支罪（127）、传播性病罪（360）、非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物罪（341－1）、出售、购买、运输假币罪（171－1） （2）对规范的构成要件要素的认识 单纯事实 社会意义 危害性 条文 向头开枪 杀人 有害 无需 贩卖书画 ？ 淫秽物品 有害 无需 贩卖淫秽物品牟利罪（363－1） 关键：行为人须认识到一般人认为是不能公开的黄色物品。 （3）违法性的认识 第14条：社会危害性的认识 注：社会危害性认识与形式违法性认识的关系 特殊情形：不知法律 or 误解法律时，行为人没有认识到行为的危害性 （二）意志因素：希望这种结果发生 B、间接故意 （一）认识因素 行为的内容、危害性、结果、因果关系、 会发生（可能发生，不包括必然发生） （二）意志因素：放任这种结果发生 1、放任－－既不希望、也不反对（容忍、听之任之） 2、这种－－与认识的结果同一、具体 3、结果发生 C、直接故意与间接故意的区别 1、认识因素：“会”的不同含义 2、意志因素：希望－放任 D、故意的认定 1、完整把握故意的内容 不能以单纯的认识或单纯的目的代替故意 2、犯罪故意与日常“故意”的区别 3、总则的明知与分则的明知（312、214、171） 4、事实基础与合理推定 考察行为人接受物品的时间、地点、品种、数量、价格等。 如214条“销售假冒注册商标的商品罪”：销售明知是假冒注册商标的商品…… 最高法院、最高检《关于侵犯知识产权刑事案件的解释》第9条： 第九条 具有下列情形之一的，应当认定为属于刑法第二百一十四条规定的“明知”： （一）知道自己销售的商品上的注册商标被涂改、调换或者覆盖的； （二）因销售假冒注册商标的商品受到过行政处罚或者承担过民事责任、又销售同一种假冒注册商标的商品的； （三）伪造、涂改商标注册人授权文件或者知道该文件被伪造、涂改的； （四）其他知道或者应当知道是假冒注册商标的商品的情形。 三、犯罪过失 （一）疏忽大意的过失 （1）有预见的义务 义务来源：法律、法令、职务、业务、日常生活准则 （2）有预见的能力 能力的判断：行为本身的危险程度、行为人的知能水平、行为的客观环境 认定：行为时／不当事后诸葛亮；不因结果严重、行为不道德或违法，就认为能够预见 （二）过于自信的过失 1、认识因素：已经预见危害结果（法定的、相对具体的结果） 2、意志因素：轻信能够避免 （四）过于自信的过失与间接故意的区别：南瓜案 四、无罪过事件（16） 不可抗力、意外事件 五、事实认识错误 1、具体的事实认识错误／同一犯罪构成内的错误 2、抽象的事实认识错误／不同犯罪构成间的错误 六、违法性认识的可能性 违法性错误：可回避的错误与不可回避的错误 七、期待可能性 第四章 排除犯罪的事由 一、正当防卫 1、正当防卫的条件 （1）起因条件：现实的不法侵害（攻击性、破坏性、紧迫性）。 （2）时间条件：不法侵害已经开始尚未结束。 （3）对象条件：针对不法侵害者本人实施 （4）主观条件：排斥防卫挑拨、相互斗殴、偶然防卫的正当性。 （5）限度条件：没有明显超过必要限度造成重大损害 特殊防卫 2、防卫过当及其刑事责任 二、紧急避险 1、紧急避险的条件 1 起因条件：现实危险 21条第3款之规定紧急避险制度适用的例外:职务上、业务上负有特定责任的人 （2）时间条件：危险正在发生。 （3）出于不