2016年电大 -经济法司法考试案例.docVIP

书本上题目 第一章 公平交易规制法 第二节 不正当竞争法的法律规制 （五）虚假宣传（8-3） 案例1：侯耀华出现在天元牌亚克口服液、澳鲨宝胶囊、渭肠益生元、加拿大V6胶囊、角燕G蛋白胶囊、黄金九号、伯爵胶囊、康大夫茶愈胶囊、方舟凯达降压仪、杜仲降压片等电视或者平面广告中。 目前这些保健食品、药品或医疗器械广告均已被证实，刊发或播出前未经行政主管部门批准，并使用专家、患者、消费者名义和形象作证明，且均含有其他违法内容，并先后或分别被浙江、辽宁、山西、河北等地工商行政管理局或食品药品监督管理局通报、查处。 思考： 代言人是否应当承担责任？ 答： 以食品法角度：我国今年6月1日施行的《食品安全法》，第一次以法律的名义规定了代言人在虚假广告中承担连带责任55条：“社会团体或者其他组织、个人在虚假广告中向消费者推荐食品，使消费者的合法权益受到损害的，与食品生产经营者承担连带责任。” 广告法角度：但在《广告法》中还未有相应条款，对代言食品以外的产品也没有作相应规定。依照我国现行的《广告法》规定，社会团体和其他组织在虚假广告中向消费者推荐商品和服务，使消费者的合法权益受到损害的，应依照法律承担连带责任。但是，对于代言虚假广告的明星们是否应当承担连带责任却没有涉及。在广告主、广告经营者、广告发布者“三大主体”的基础上，参与广告代言、证明、推荐的“广告其他参与者”，包括明星、名人等也应作为广告活动的主体，纳入规制范围，将连带责任的主体扩展到个人，以强化对明星、名人代言广告的约束。“广告其他参与者”除承担相应的行政责任、民事责任外，构成犯罪的，还应追究其刑事责任。建议立法时应对明星代言行为有明确禁止性和限制性行为的具体内容。建议确立“未声明即推定代言人已使用、体验过所代言产品和服务”的原则，同时还要保障代言人对所代言产品、服务和对象的知情权和依法单方终止合约的权利。明星代言虚假广告所造成的危害是多方面的，但此类事件层出不穷，根本原因在于我国在代言广告监管领域还处于空白状态，没有一项明确的相关法规。笔者认为，要先做出明文规定，做到有法可依。例如，美国关于代言广告的法规，就实行了“证人广告”、“明示担保”，即代言人就是产品的真实使用者。在此基础上再实施自上而下全社会的监督管理，这样代言违法广告行为才会得到根本治理。让我们的消费者更放心，让社会更和谐。 2001年3月中旬，王某离职自己成立了公司，直接与日本客户进行业务联系。 思考： 客户名单是否属于商业秘密？ 答：客户名单属于商业秘密。（《解释》为《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》） 商业秘密包括：设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容等信息。 客户名单大概是目前有关商业秘密侵权中最普遍的一种，显然，不是所有的客户名单都是商业秘密。但司法实践中，对其是否构成商业秘密的判断标准并不统一。《解释》规定，“商业秘密中的客户名单”客户的名称、地址、联系方式以及交易的习惯、意向、内容等构成的区别于相关公知信息的特殊客户信息，包括汇集众多客户的客户名册，以及保持长期稳定交易关系的特定客户。 　《解释》还规定，客户基于对职工个人的信赖而与职工所在单位进行市场交易，该职工离职后，能够证明客户自愿选择与自己或者其新单位进行市场交易的，应当认定没有采用不正当手段，但职工与原单位另有约定的除外。 腾讯公司主张奇虎360公司构成不正当竞争的行为包括： 损害商业信誉罪 （1）在没有事实依据的情况下，通过“360隐私保护器”软件误导用户认为“腾讯QQ”软件窥视用户隐私。（具体表现为：①最初两款“360隐私保护器”专门针对腾讯QQ软件进行监测，且将任何软件更名为QQ.exe，“360隐私保护器”的监测结果都会显示“腾讯QQ”侵犯用户隐私；②“360隐私保护器”软件在初始界面、监测结果等处，都存在误导、暗示“腾讯QQ”侵犯用户隐私的表述 （2）在“360网”上捏造和散布“腾讯QQ”侵犯用户隐私的虚假事实。 （3）360扣扣保镖涉嫌侵害腾讯公司商誉 第一，非法干涉腾讯公司的产品运行 360扣扣保镖这种软件直接干涉了腾讯公司产品的运行，属于侵犯腾讯商业自主权和侵害产品的行为，并由此涉嫌不正当竞争。 第二，恶意攻击腾讯，诋毁腾讯商誉，属于侵权行为和不正当竞争行为 360网页如此介绍自己的产品功能，均针对腾讯产品，对腾讯商誉构成极大贬损，属于侵权行为，可以要求赔偿：同时，依靠贬损腾讯产品而推出自己的产品，属于不正当竞争行为。“360“扣扣保镖”主要功能介绍： 1、保护隐私，阻止QQ强行静默扫描用户硬盘; 2、防止QQ盗号，用360云安全体系精确查杀QQ盗号木马; 3、QQ加速，禁用不需要的插件