刑辩律师应最大限度地维护被告人的合法权益(第四稿).docVIP

刑辩律师应最大限度地维护被告人的合法权益 ——读《张明楷教授谈律师刑事辩护应注意的六大问题》一文后的几点浅见 广东广和律师事务所律师 张智然 拜读了《张明楷教授谈律师刑事辩护应注意的六大问题》一文后，作为经常从事刑事辩护业务的我来说，十分受益，该文因为观点务实，也因此受到了广大律师的青睐。张明楷教授乃刑法学界的权威，也正基于此，该文正日益成为律师办理刑事辩护案件的指导准则。该文对办理刑辩案件的律师有积极的指导意义，这一点本人没有疑义，但我对文中的部分观点却持有不同看法。考虑到张教授在我国刑法学界的特殊地位，我本不敢妄言，无奈连日来这些想法如鲠在喉，大有不吐不快之感。 一、刑辩律师应首先考虑作无罪辩护 张教授在文章的开篇提到：“不要轻易作无罪辩护，可以更多考虑作罪轻或者从轻处罚辩护。一个案件，经过公检法三大部门中侦查、预审、法制、逮捕、起诉、刑庭等六大部门十多人甚至二十多人审查，不会有那么多无罪案件。”与该文观点相反，我认为：律师办理刑辩案件首先应该考虑的是作无罪辩护，理由是： 第一 、是基于律师辩护职责的需要 《刑事诉讼法》第三十五条规定：“?辩护人的责任是根据事实和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利和其他合法权益。”《律师法》第三十一条规定：“律师担任辩护人的，应当根据事实和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。”可见，根据事实和法律证明被告人无罪，是《刑事诉讼法》和《律师法》赋予刑辩律师的首要辩护职责，即律师在办理刑辩案件时首先应该考虑的是：根据事实和法律证明被告人无罪。 第二、是基于贯彻无罪推定原则的需要 无罪推定，是现代法制国家刑事诉讼中普遍实行的一项重要原则。其基本内容是：有罪判决只有人民法院才能作出，未经人民法院判决，任何人都不能被认为有罪。我国《刑事诉讼法》第12条规定：“未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪。”基于该项原则，律师在办理刑辩案件时应首先确立被告人可能是无罪的观念，然后在阅卷和法庭调查时注意指控被告人的犯罪事实有无证据证明，如果没有证据证明所指控的犯罪事实，或者虽指控事实成立但不符合犯罪的构成要件，这个时候，律师就应该大胆地作无罪辩护，而不是考虑其他不该考虑的因素。 是基于维护被告人合法权益的需要 该文指出：“一个可以作轻罪辩护的案件如果作无罪辩护，会让法官认为律师尊重事实和法律，从而拒绝接受任何建议，失去被告从轻处罚的机会。”但是，如果一个本可以作无罪辩护的案件，结果只作了罪轻辩护，那么法官可能接受了，但对于我们的委托人和被告人来说公平吗？答案当然是否定的。律师接受刑事案件被告人的委托后，就应最大限度地维护其合法权益，而追求无罪判决的结果则是被告人及其家属所期望的最好的结果，也是实现其利益最大化的需要。因此，我以为：只要是案件事实符合无罪辩护的情形，律师就应该首先考虑作无罪辩护，而不是首先考虑是否被法官接受，从而将本可以作无罪辩护的改为罪轻辩护。另外，律师的无罪辩护意见难被法官采纳，这不是律师放弃无罪辩护的理由，因为即使不被该法官采纳，并不意味着不被上级法院的法官采纳；现在不被采纳，也不表明以后不被采纳。律师办理刑事辩护案件应经得起时间和空间的检验。当然，考虑到我国的司法现状，法官基于各种因素，不轻易作无罪判决，为维护被告人的实体权益，律师在发表无罪辩护意见之后，如有必要，可进一步发表罪轻和减轻、从轻处罚的辩护意见。同时，为避免被法官和公诉人错误地认为辩护观点前后矛盾，实践中律师可以这样表述：“如果本辩护人的上述辩护意见不被法庭采纳的话，也请法庭在对被告人量刑时考虑以下情节......”。这样做，可以最大限度地维护被告人的合法权益。 是基于司法实践中存在大量冤案的需要 “一个案件，经过公检法三大部门中侦查、预审、法制、逮捕、起诉、刑庭等六大部门十多人甚至二十多人审查，不会有那么多无罪案件”。从理论上来说，张教授的这段话不无道理，这也是国家为相互制约作此制度设计的理由之所在。但司法实践中，法院和检察院的行政级别虽高于同级公安机关，但从人员配置上来看，公安机关的首长通常是同级政府副职或政法委书记兼任，且一般都参加地方常委，因此，公安机关的实际权力在三个机构中最大，检察机关在审查起诉时虽发现案件证据上有问题，但顾及到公安的威严或面子大多不敢或者不愿不起诉，这或许是何以大多数案件都要退回补充侦查，有的甚至两次退侦的缘故吧。公、检、法三机关数法院的地位最低，按说案件到法院后，控、辩、审三方相互平衡的制度设计应该还算合理，但检察机关除了在庭上担负国家公诉人的职责外，还担负着代表国家监督法庭活动的