向某某犯诈骗罪一案无罪辩护词精要.doc

重庆向某某犯诈骗罪一案无罪辩护词 尊敬的重庆市酉阳土家族苗族自治县人民法院法官： 重庆智豪律师事务所受本案被告人向某某的委托，特指派我作为向某某犯诈骗罪一案的一审辩护人。接受委托后，会见了诈骗罪构成要件所必须的客观行为的辩护词 诈骗罪的客观方面需要有虚构事实、隐瞒真相的行为，只有行为人的客观上实施具有虚构事实或隐瞒真相的行为，才能满足诈骗罪的客观要件所需要，诈骗罪才能得以成立。 纵观被告人实施的全部行为来看，其至始至终都是在进行产品的销售，是以销售青刺果为核心内容的。在此，需要提醒法官注意的是，我们不能把产品销售中的“不当宣传”与诈骗罪的“虚构事实、隐瞒真相”相提并论。从被告人等人实施的行为来看，其讲课、宣传、礼品发放、旅游、发红包等都是围绕销售产品来进行的，是对保健产品的销售，而不是纯粹的虚构事实、隐瞒真相的行为。这一点无论是被告人的供述，还是从购买者参与听讲和购买相关产品的行为，都已经非常清楚的说明了这一点。 在产品的宣传与奖品的发放过程中，确实有不当夸大的成分，但是，此实乃市场营销中的惯常性手段行为，而不是诈骗罪的客观行为。在市场宣传与广告行为中，基本上都存在类似的行为，因为只有把自己的产品说的好或者功能强、把自己弄成实力强的大公司、返利多而群众觉得合算等，公司的产品才能有销路，才能通过此营销获利，否则商品就难以销售出去，市场营销也就毫无意义。 实际上，这一情形大家也都心知肚明，就一般情形来看，我们看到众多的营销宣传，并没有就此信以为真。尽管被告人等人有浮夸性的宣传，但是这是为了营销顺利进行而实施的，而且送的赠品也都是与保健产品相关的，社会群众通过前面的授课也已经知道被告人等人是在推销保健品。这些群众到重庆旅游，也正是想通过购买保健品而获得更多额外的赠品。这一事实就能反映出，群众都知道被告人就是卖保健品的（多名受害人的陈述中也直接肯定了这一点），他们的费用也是用来支付这些保健品，只是因为后来他们觉得送的礼品不合算，才有“上当受骗”的感觉，但是这与诈骗罪的“诈骗”并不是同等话语。 应当肯定，诈骗罪作为犯罪是最为严重的欺诈行为，但是，我们不能反过来说只要有欺诈成分在内，行为人就构成诈骗罪。诈骗罪作为犯罪，对应的“欺诈”一定是有严重程度要求的，是能够让受害人基于纯粹的欺骗达到错误认识而自动处分自己财产的程度；与此相对比，日常生活中的一般性欺诈或者商业活动中的欺诈行为，不能纳入到诈骗罪之中予以对待。比如，电视广告与电视销售中的过分夸张行为；购买房屋按揭过程中，因虚抬个人工资收入而顺利购房行为等。尽管在此过程中，行为人都有不实或者欺诈的内容在内，但是，此种欺诈仍然达不到诈骗罪所要求的程度，我们并没有认为其构成诈骗罪，而是以民事责任来解决此类纠纷的。 与此相同，尽管被告人在销售青刺果的过程中夸大了一些因素，但是尚不足以让被害人达到自主去处分自己财物的客观程度，在本质上仍然属于钱货交易行为，与诈骗罪所要求的欺诈程度不可同日而语，与诈骗罪中的虚构事实、隐瞒真相而让对方处分财产权更不是一回事。事实上，为什么还有部分受害人没有去报案，就是认为这些青刺果的效果还不错，他们并不认为自己被骗并遭受到了损失。这也从反面证明了，被告人等人的行为就是商业销售，尽管其有商业欺诈成分在内，但不是诈骗罪中的虚构事实、隐瞒真相的行为。 二、向某某本人主观上欠缺非法占有他人财物直接目的的辩护词 同时，在营销过程中，被告人等人也并没有刻意去虚构相关事实，比如，在如下方面都是真实客观的： （1）通常用语所称的诈骗不一定就是刑法意义上的诈骗罪。关注民生及时打击涉及面广、危害大的涉众犯罪成为当下各地司法机关参与社会管理创新的主要抓手之一查办此类案件过程中,应警惕普通用语先入为主的误导以致定性偏差,严格根据法律和事实务求准确罪当其罚。?2013年4月4日起施行《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第条单位组织、指使盗窃，符合刑法第二百六十四条及本解释有关规定的，以盗窃罪追究组织者、指使者、直接实施者的刑事责任。2011年4月8日起施行《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》诈骗罪是个人法益的犯罪，是为了保护个人财产所有权，以免遭诈骗行为而受到财产损失。但是，就本案来看，相关受害人并不认为被告人等人销售的产品有问题，也不认为其赠送的产品有问题（关于“金马”开光一事，根据常识就知道不可能是纯金的金马）。基于此，受害群众的财产损失才是被害人的欺诈数额，而欺诈数额应当扣减产品的销售价格和赠送产品的价值，而不是简单的以每人支付的2800元予以认定。 2.不能以被告人等人带队旅游的82人作为诈骗人数 首先，在证据上来看，并不是所有的82人都已经报案并有供述。从侦查机关调查的询问笔录来看，其人数并没有包括82人的