董事会决议为股担保效力探讨.docVIP

董事会决议为股东担保效力探讨 [内容提要] 新公司法第16条规定了公司担保问题。但是，新公司法对董事会决议公司为公司股东担保的情形，在该条款中未能见到有很明确的规定。这种情形在实务中不属少见。对董事会决议为公司股东担保行为效力的认定问题，在公司法修改前争议就很大。因此，本文从一个案例入手，分析按新公司法的规定，应如何认定董事会决议为公司担保的效力问题。同时对新公司法第16条第2款的适用提出自已的看法。本文的观点是，董事会决议为公司担保是公司的担保行为、关联交易行为，无论从合同法第52条第5项的规定，还是从公司的治理结构、关联交易的规制角度分析，都不宜简单地认定该行为无效。 一、 问题的提出 A公司是B公司（以下称B公司）的控股股东。因需A公司向某银行借款，并约定以B公司的机器设备抵押。现A公司尚结欠某银行借款本金50万元及利息。在订立借款合同前，B公司向某银行具函称，经公司董事会（该公司不设股东会）研究决定，同意以该公司的设备为A公司借款作抵押。函件上加盖B公司公章，B公司董事长亦签署名字。现某银行诉请A公司还款，并要求以A公司承担担保责任。B公司称，其所提供的担保未经公司董事会决议通过，属无效担保。 本案是公司法修订后成讼的案件。该案件反映出来的问题是，公司董事会决议为公司股东债务提供担保的问题。同时,也涉及到公司法修订前后法律适用问题。关