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1970年UNESCO公约适用于香港地区的可行性研究 　　摘要：1970年UNESCO公约是文化财产保护及返还领域最有影响力的多边国际公约，可称之为国际文化财产法体系的支柱性条约。我国是该公约的缔约国，但由于一国两制制度，该公约并未适用于香港地 区。文章比较了香港地区法律与公约的异同点，分析得出公约适用于香港在法律层面上不存在实质性障碍，且香港的既有法律规则在整体上有利于公约的实施。 　　关键词：UNESCO公约;文物走私;文化财产保护;香港 　　中图分类号：D977〓〓〓文献标志码：A〓〓〓文章编号：1001-862X（2016）01-0105-006 　　文物是一个国家、民族身份和认同感的支柱，是人类文明的象征。它的价值使得其成为跨国犯罪的对象。文物的跨境走私链为金字塔结构：塔的顶端是位于巴黎、纽约、伦敦等发达国家的拍卖行、文物商人、收藏机构，底端是在发展中国家为了蝇头小利而非法挖掘文物的农民及盗窃文物的市民，而塔中间经手的层层中间商、走私商均有丰厚的利润。[1]为打击文物的盗窃、非法交易、非法进出口、非法挖掘，一方面，在国内层面，各国从立法、行政上加强了对文物的保护。另一方面，在国际层面，国际社会加强了该领域内的国际合作。在联合国教科文组织（UNESCO）的主持下，国际社会达成了一系列公约、宣言、决议，遏制文物的跨国非法流转。其中，1970年《关于禁止和防止非法进出口文化财产和非法转让其所有权的公约》（1970年UNESCO公约）的影响最为重大。至2015年11月，已有129个国家加入了该公约。[2] 　　一、1970年UNESCO公约的机制分析 　　1970年UNESCO公约认为只有各国之间的密切合作才能有效地保护文化遗产。因此，它要求缔约国设立有足够预算和合格人员的国家机构、制订文化财产清单、监管文化财产贸易、实施文化财产出口许可制度、进行教育宣传活动，要求对文化财产非法进出口和非法转让所有权进行预防和返还。[3] 　　（一）国内保护措施 　　公约要求缔约国建立保护文化财产的国家机构，并配备足够人数的工作人员。该国家机构应当：制定旨在保护文化财产的法律和规章;制订并不断更新文化财产清单;组织对考古挖掘的监督，某些文化财产需在原地进行保护，为今后考古研究而保护某些遗址;成立保存和展出文化财产所需的科学及技术机构（图书馆、档案馆、博物馆等）;制定相应的道德准则;通过教育措施提高本国国民对文化遗产的尊重并传播这方面的知识;任何种类的文化财产，一旦丢失，应确保对之进行适当的宣传。[3] 　　公约要求缔约国制定相应的出口许可证制度，根据该国法律规定出口的文化财产，都必须附有此种证件。未附有此种证件的文化财产，不得从该国出口。公约还要求缔约国对违反出口许可证规定出口的责任者予以刑事或行政制裁。[3] 　　公约要求缔约国根据本国情况，采取措施责成古董商保持一份文物交易记录，并把出售的文化财产可能禁止出口的情况及时通知购买人;通过教育手段，唤起并加强公众的意识，使公众理解文化财产所蕴含的价值以及盗窃、盗掘、非法出口对文化遗产保护造成的威胁。[3] 　　（二）国际合作机制 　　公约要求缔约国采取措施防止其本国领土内的博物馆等机构获得来自于另一缔约国非法出口的文化财产。禁止进口从另一缔约国博物馆或类似机构中窃取的文化财产（该文化财产须已列入该机构的财产清册）;依据文化财产原主缔约国的要求，采取适当措施收回并归还该文化财产，但原主缔约国须对不知情的买主或相关合法权利者予以相应的赔偿。为保证上述规定的实施，公约要求缔约国对违反上述条款的责任者予以刑事或行政制裁。[3] 　　在符合其本国法律的情况下，本公约的缔约国还应当：如果文化财产所有权转让会加剧此类财产的非法进出口，则应采取适当措施阻止之;受理文化财产合法所有人提起的归还之诉;保证本国适格的机构参与国际合作，以促使非法出口的文化财产尽早归还其合法所有者;承认缔约国有权利在其国内法中规定某些文化财产是不能让与的，因而据此是不能出口的，并且促使已经出口的这类文化财产归还原主缔约国。[3] 　　公约缔约国在其考古或人种学的材料遭受盗窃、盗掘、非法出口而处境危险时，可以向其他缔约国发出呼吁，请求在此方面进行国际合作。此时，其他缔约国应参与国际合作，在本国采取措施保护请求的缔约国的文化遗产，具体方法包括对特定文化财产的进出口和贸易实行管制。[3] 　　依据公约第15条，本公约的实施不影响本公约缔约国已经缔结的其他的有关归还文化财产的国际公约的实施，同时还规定，本公约的缔约国仍有权缔结其他旨在归还从其原主国搬出的文化财产国际公约。这一条在实践中产生了两种效果。一是公约成员国在本公约的框架下签订更为具体的双边协议。据此，我国已与18个国家签订了关于防止文物非法出入