新兴市场为雇员持股计划引进新规则(前四页译文).docVIP

新兴市场为雇员持股计划引进新规则 2008年6月5日 Lisa Siddiqi 大不列颠联合王国 Richard Yee 注册外国律师, CAL, 中国香港 中国和印度的经济以前所未有的惊人的增长和发展，这一点近来广受媒体关注。随着双方政府忙于这些变化作出调控，的市场开放是怎样影响了外国上市公司以及那些国家里他们的雇员？ 这篇文章探讨了中印近来的法律改革如何影响外国公司针对其在中印的雇员扩展雇员持股计划。此点意义重大，外国上市公司将采用雇员持股计划视为一种有效的方式，以此向中印子公司的员工表明他们作为一个整体为集团的发展作出了直接的贡献。 中国 明晰法律体制 这样一种情形长期存在：由于不确定的调节体制和严格的外汇限制禁止人民币与外币之间的兑换，以及中国法律还没有明确承认特定雇员持股计划这一事实，根据雇员持股计划向中华人民共和国的雇员提供股份非常困难。 因此，外国上市公司不得不向中国常驻雇员提供一种变通的激励方式。对于这些公司来说在中国采用“幽灵持股计划”，即给予员工相当于外国母公司股票增长价值相等的现金分红。 因此，当中国政府第一次对外汇规则宣布一个重要的的澄清，并规定了明确的调整根据，允许中国常驻雇员买卖外国上市公司的股票权利以从中赚取股票价值时，许多外国上市公司都表现了极大的兴趣。 2007年1月，国家外汇管理局（SAFE）发布了《个人外汇管理办法实施细则》。（1号通告）该细则详述了外国上市公司在中国实施雇员持股计划所需的批准程序。第78号通告紧随1号通告于2007年4月生效（虽然到其目前为止还没有正式发布），其对有意参与这样一个计划的雇员规定了所需条件的指引。 国家外汇管理局 公司批准条件 1号通告规定了公司为获得国家外汇管理局批准而在中国实施雇员持股计划所必须遵守的程序。 作为程序的一部分，公司必须向其公司所在地的中国管辖区域内国家外汇管理局当地部门递交所有的计划文件和申请表格。 一经获得国家外汇管理局的批准，公司必须在中国境内开设一个专门的外币帐户用于从雇员持股计划所获款项的进出，包括股息和其他从该计划所获收益的支付。 该帐户将使得雇员公司，或者其选择的中国代理人，能将外币汇款转换成人民币支付给参与者。所有根据雇员持股计划由中国个人从所获股息或者买卖股票中赚取的外币，在支付到中国个人自己的外币存款账户之前，必须先存入到该专门外币帐户。 英国安理国际律师事务所上海分所与国家外汇管理局的非正式讨论认为，鉴于该规则刚刚颁布且相对来说还未经考验的事实，尽管目前不可能更准确判断，但该程序可能需要三个月时间来完成。显而易见，只有“纯香草”型雇员持股计划如雇员持股计划（ESOP）和雇员持股购买计划 ESPP 将被国家外汇管理局承认。任何被认为具有复杂而不正常的特点的安排将不予批准。因此，持股计划牵涉到持股鉴定权利（SARs）或者限制股份 RSUs 以及英国储蓄相关购股权计划（SAYE）目前将被认为太复杂而不能在中国注册。 国家外汇管理局 参与者准入条件 中国常驻雇员（在雇员公司或者其中国代理处）请求加入外国上市公司实施的雇员持股期权计划或者雇员持股购买计划，必须经过国家外汇管理局（或者当地办事处）完整的特定程序而获得批准。 这些要求适应与所有外国上市公司的股份，而不论是否有外币汇款转入或者转出中国。因此，允许行使期权和销售发生在同一天（即无现金行使期权）外国上市股份的期权仍然需要根据指引所规定的备案和报告程序来获得批准。 程序要求 第78号通告规定了几个程序要求， 这些要求和关于雇员持股计划的外币发行，行使期权，股份买卖以及海外投资管理相联系。这些要求包括与本地公司相联络的有关雇员，经授权的中国代理处，和海外金融机构。 每年，本地雇员公司或者经中国授权的代理处，必须代表中国个人的利益，向国家外汇管理局申请购买配额，兑换成外币用于购买ESPP下的股票或者行使ESOP下的期权。 一旦ESOP或者ESPP下的权利获得批准，本地雇员公司或者经授权的中国代办处必须在当地国家外汇管理局进行备案，尽管哪些信息需要包含在备案文件中目前尚不确定。 实践中的问题 英国安理国际律师事务所注意到，国家外汇管理局乐于与公司讨论计划和不同的安排，也乐于与公司合作来完成程序。然而，这个领域他们经验太少，外国上市公司已经着手国家外汇管理局注册程序，因为许多公司鉴于成本、时间和结果的考虑被程序的不确定性所阻止。公司转而推迟注册的需要，一些公司在年度报告中披露，由于复杂而缺乏明确性，他们还没有遵守中国国家外汇管理局的程序。 仍然存在的不确定性 该指引没有针对违反程序要求而规定专门的处罚措施，可想而知，计划的个人参与者可能被认为未经适当许可将外币汇回或汇出中国（即外汇逃税行为）而被处以罚金。 78号通告仅适用于外国上市公司。 中