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第七章 破产清算 【导语】 破产清算是破产程序的重要组成部分，债务人一旦被宣告破产，破产程序便进入了破产清算阶段。在清算阶段，需确定破产债权的范围、分配破产财产；在一定条件下，权利人可通过行使取回权、别除权和抵销权而不依破产程序而受偿。在破产程序终结后，对没有清偿的债务，破产人将不再负清偿责任。 本章的学习，应重点理解和把握取回权、别除权和抵销权的概念及行使要件、破产债权的概念与范围以及免责的意义与免责事由。 第一节 破产宣告 一、破产宣告概述 （一）破产宣告的概念 破产宣告（Announcement of Bankruptcy） （一）债务人不能清偿到期债务 当债务人不能清偿到期债务时，法院根据债务人或者债权人的申请，可以裁定宣告债务人破产。当然，如在破产宣告前，第三人为债务人提供足额担保或为债务人清偿全部到期债务的，或者债务人已清偿全部到期债务的，则人民法院应当裁定终结破产程序。 （二）债务人请求和解不成立或和解被废止 1．债务人请求和解不成立。法院受理破产案件后，尚未做出破产宣告前，债务人请求和解的，如果法院驳回债务人的和解申请、债务人请求撤回和解、债务人经与债权人会议协商未能达成和解协议、法院裁定不认可和解协议的，应当裁定宣告债务人破产。 2．和解依法废止。法院裁定认可和解协议的，如因债务人的欺诈或者其他违法行为而成立的和解协议，或是债务人不能执行或者不执行和解协议的，法院可以根据债权人、债权人会议、债权人委员会的申请废止和解，或者依职权废止和解，宣布债务人破产。 （三）重整程序终止 1．在重整期间，债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性，或者债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为，或者由于债务人的行为致使管理人无法执行职务，经管理人或者利害关系人请求，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产?。 2．债务人或者管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起六个月内，同时向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。债务人或者管理人未按期提出重整计划草案的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。 3．重整计划草案未获得通过且未获得批准，或者已通过的重整计划未获得批准的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。 4．债务人不能执行或者不执行重整计划的，人民法院经管理人或者利害关系人请求，应当裁定终止重整计划的执行，并宣告债务人破产。 三、破产宣告的裁定 破产宣告的裁定，是指法院在认定债务人不能清偿到期债务，符合法定的破产宣告情形时，作出的宣告债务人破产的法定方式。法院裁定破产宣告的行为属于司法审判行为。 破产宣告的裁定，自宣告之日起生效。 对于破产宣告的裁定，大多数国家和地区的破产法均允许当事人上诉。如日本破产法第112条规定：作为对破产申请的审判，有审判长驳回申请书命令、……破产宣告、……等各种决定，对此都可以提出不服申请。 根据我国最高人民法院的司法解释，人民法院对破产案件作出的裁定，除驳回破产申请的裁定外，一律不准上诉。当事人对裁定有异议的，可以向作出裁定的原审人民法院申请复议。但是，复议期间不停止裁定的执行。 法院宣告债务人破产，应当作出正式的民事裁定书。裁定书正本应及时送达破产人和已知的债权人。裁定书的副本，可以连同清偿债务或者交付财产的通知送达给破产人的债务人或财产持有人等其他利害关系人。 法院裁定宣告债务人破产，除进行必要的通知外，还应当发布公告。公告一般应当登载于专门的公告刊物，并进行其他的公告安排。公告内容主要包括债务人亏损情况、资产负债状况、破产宣告时间、破产宣告理由和法律依据以及对债务人的财产、账册、文书、资料和印章的保护等等。 四、破产宣告的法律效力 破产宣告的法律效力，是指法院宣告债务人破产后，对破产人、债权人和其他利害关系人所产生的法律上的后果。 （一）破产宣告对破产人的法律效力 1. 破产宣告对破产人法律人格的效力。法院作出破产宣告的裁定后，企业由债务人变成了破产人，应当向原登记机关进行破产登记，其法律人格仅在清算意义上继续存在。这与破产案件受理后，债务人仍然可以在一定限制下合法地进行经营活动，在法律人格上有重大区别。 2．破产宣告对破产人财产权利的法律效力。我国《企业破产法（试行）》只适用于全民所有制企业，规定企业一旦破产，便丧失了对国家授予它经营管理的财产的管理权和处分权，由清算组接管破产企业。而在《企业破产法》中，法院受理企业破产案件后，便指定管理人由其负责行使对于企业财产的管理权和处分权。 3．破产宣告对破产人的法定代表人的法律效力。根据《企业破产法》的有关规定，破产企业法定代表人（经人民法院决定，可以包括企业的财务管理人员和其他经营管理人员）的义务有：在向管理人办理移交手续前，负责保管本企业的财产、账册、文书、资料和印章等；在破