第一章 公司企法导论.doc

第一章 公司企业法导论 教学目的：通过3课时的教学，使学生了解经济组织基本法律制度：经济组织的设立制度；经济组织的合并、兼并与分立制度；经济组织的解散与清算制度；经济组织的破产制度；经济组织的登记制度。 教学重点：着重培养学生对经济组织基本法律制度的基本认识 教学难点：经济组织的设立制度如经济组织的合并、兼并与分立制度；经济组织的解散与清算制度；经济组织的破产制度；经济组织的登记制度等基本概念和理论。 教学方式：讲授、案例分析。 教学内容： 第一节 企业法概述 一、企业与企业法 （一）企业的内涵与特征 企业是一种组织，作为相对于自然人而言的另一法律关系主体的组织又称为单位（如我国刑法规定的“单位犯罪”）、团体。组织又有经济组织和非经济组织之分，经济组织都具有经济性。但从事或主要从事经济性活动的组织又有以盈利为目的和不以（或不主要以）盈利为目的两种情况。前类组织一般被称为企业；后者则不能称为企业。 （二）企业法的概念及其调整对象 企业法是指关于确立企业的法律地位，调整企业在设立、变更、终止及其生产经营过程中发生的经济管理关系和财产经营关系的法律规范的总称。公司是企业的一种典型形态。在市场经济比较发达的国家一般把企业分成公司、合伙企业和独资企业三种。我国社会主义新中国成立后长期的计划经济使得我国企业形态比较复杂，当前既有按所有制划分国有企业、集体企业、私营企业，也有为适应市场经济发展而按投资方式和责任方式划分的公司、合伙企业和独资企业。 二、我国现代企业法律制度的演变 建国以来，我国经济体制经历了由高度计划经济向市场经济的转变，其间的过渡是渐进的而不是突发式的。与经济体制改革相适应，我国企业法律制度也经历了一个由计划经济企业立法向市场经济企业立法的逐步转变过程。1999年8月全国人大常委会通过《独资企业法》。1997年制定并于2006年修正了《合伙企业法》。至此，我国的个体、私营经济的各种组织形式均有相应法律可以依循。 第二节 企业基本法律制度 一、企业的设立制度 （一）企业设立的定义 企业的设立，是指企业从发起筹建到正式成立的过程以及在这个过程中为了成立企业而进行的各种必要行为。 （二）企业设立的基本制度 自罗马社会以来，对于企业设立，各国曾实行过各种不同的制度，主要有： 1、自由制。企业的设立完全由当事人自由为之，法律不加干涉，企业设立之后，也不须履行任何手续。此种制度在欧洲中世纪自由贸易时代颇为盛行。由于企业设立过程随便，难免造成许多不具备基本条件的企业出现，使债权人权益得不到保障，影响经济秩序。所以后来各国很少采用。 2、特许制。从中世纪后期到近代工业社会，企业设立的依据是国家元首颁发的特许状或国会的特别法令，每设立一家企业，都必须经国家元首亲自授权，或者由国会通过一项特别法案。这种做法显然不能适应企业普遍发展的要求，并且有浓厚的封建特权色彩。所以到了自由资本主义时期，也很少被采用了。 3、核准制。设立企业除了必须具备法令所规定的条件外，还必须经过行政机关核准。即每设立一家企业不再需要由国家通过一项特别法律，国家已经颁布了一般性的企业法律法规，规定了设立企业的一般条件。但是，企业设立除满足这些一般性条件外，还须经过行政机关核准，不核准不得成立。特许制是在企业设立问题上赋予权力机关一种特权，核准制则是属于行政上的一种特权。有些国家认为，由行政部门干预企业设立，不利于企业的普遍发展和经济事业的发达，所以采行此制的国家亦不普遍。 4、准则制。企业的设立，凡符合国家法律规定要件即可，不需经权力机关或行政机关核准。这种做法适应了企业大量出现的形势，有利于企业的普遍发展。但是，国家法律的规定毕竟不可能十分详尽，许多事情尚需在设立企业时具体拟定，如果这些问题考虑不周，也容易引起不良后果。同时，企业作为最主要的经济组织，国家有必要进行适当管理。鉴于 这种情况，各国在准则制的基础上，进一步严格规定企业设立的要件，加重发起人的责任，同时规定企业设立必须经过国家主管机关登记，才得成立及取得法人资格。这又被称为严格准则制。 我国在企业设立问题上过去曾长期实行核准制，目前我国实行的公司设立制度基本上属于核准制。 （三）企业设立的条件和程序 《全民所有制工业企业法》、《企业法人登记管理条例》以及其它有关法律法规均对设立各类企业规定了必须具备的条件，通常包括以下方面：有符合法律规定资格的企业设立的发起人或申请设立企业的单位；有企业章程；有符合法律规定并与其生产规模相适应的资金和从业人员；有固定的生产经营场所和必要的设施，等等。 企业的设立，因实行的立法制度不同以及所采用的设立方式不同而在程序方面有所区别。但一般来讲，企业设立的程序，除实行核准制的须经主管部门或审批机关批准并发给批准文件外，