缺省性公司法规的角色：基于股东自治缺陷的分析.docVIP

缺省性公司法规则的角色：基于股东自治缺陷的分析 伍坚 　 　　关键词: 股东自治/缺省性规则/强制性规则 　　内容提要: 股东自治存在着契约不完备、信息不对称、外部性和机会主义式章程修改等缺陷，除了强制性规则以外，缺省性规则对此也可以发挥矫正作用。基于私法自治的理念，在因应股东自治的缺陷时，立法者应优先选择缺省性规则而非强制性规则。 　　我国1993年《公司法》的缺陷之一是重管制、轻自治，2005年修订的《公司法》则赋予公司和股东更多的自治空间，这一立法理念的转变无疑具有重要意义。不过，一个普遍承认的事实是，股东自治也存在着诸多缺陷，很多学者遂以此为理论依据，主张公司法应以强制性规则来限制股东自治。本文无意否认强制性规则的存在价值，只是另择角度，针对股东自治缺陷的具体表现形式，对缺省性规则(defaultrule)(注释1：缺省性规则亦称补充性规则，这些规则规制特定问题，除非公司参与者明确采纳其他规则。参见[美]M1V1爱森伯格著：《公司法的结构》，张开平译，载王保树主编：《商事法论集》(第3卷)，法律出版社1999年版，第391页。)可能发挥的矫正作用作一初步探讨。 　　一、契约不完备及缺省性规则的矫正 　　股东自治的缺陷之一是契约不完备，造成这一缺陷的原因大致有三：(1)有限理性。公司是一个长期存在的实体，有限理性导致的认知局限，使得股东不可能预见所有将来可能发生的偶然事件并作