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论行贿罪中不正当利益的实务认定 　　【摘要】谋取不正当利益是行贿罪的构成要件，它是犯罪人行贿的动机和目的。对“谋取不正当利益”的理解和适用标准，一直在随着社会的进步和发展发生着改变，也影响着司法实践中对行贿罪的认定。本文分析了不正当利益的定义，分析了该如何界定不正当利益，并且为司法实务中认定不正当利益提供了一些认定方法。 　　【关键词】行贿罪；不正当利益；实务认定 　　行贿罪是司法实务中比较普遍和常见的一种犯罪行为，我国现行刑法将行贿罪规定为“为谋取不正当利益而给予国家工作人员以财物”的行为，谋取不正当利益就成为构成行贿罪的必要条件。这种立法的本意和初衷是为了避免刑罚的扩大化，免除了对一些不得已而为之的行贿行为的处罚，但是这种规定也带来了司法实践中的困扰，使得对不正当利益这一概念的实务认定出现了问题和障碍。 　　一、不正当利益的涵义 　　我国刑法第389条规定，行贿罪，是指为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物的行为，以及在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员各种名义的回扣、手续费的行为。 　　目前的司法实务中，对不正当利益的认定标准主要是参照2008年11月20日“两高”《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》的规定，其中第9条的规定。此项规定较为详细地指出了谋取不正当利益的具体含义，但对于司法机关而言，仍不够清楚明晰，在实务认定中往往面临着许多新问题，使对行贿罪的认定出现障碍，导致同案不同判、执法标准不统一。 　　二、对刑法中谋取不正当利益的基本界定 　　（一）区分不正当利益与非法利益 　　不正当利益必然包括非法利益，而又不局限与非法利益。“不正当”不等于“非法”，除了违法法律的行为，还包括违法政策、违法企事业单位的相关规定、违法公共认可的道德，这些都可以说是不正当，但不能认定为非法。刑法的这一规定，使不正当利益的范围扩大到非法以外的领域，更能够涵盖社会生活中可能存在的行贿行为。而在司法实践中，可以将谋取非法利益视为一种犯罪加重的情节加以处理。 　　（二）谋取不正当利益不代表已经获得不正当利益 　　谋取不正当利益是构成行贿罪的主观要件，而在客观上，不需要不正当利益的获得作为客观要件。无论行贿者是否因其行贿行为获得了不正当利益，只要其主观上存在谋取不正当利益的意愿，并且进行了行贿行为，就可以被认定为行贿罪。 　　（三）分析行贿者获取了何种利益及期待获取何种利益 　　认定行贿罪的构成，需要从行贿者行贿的目的入手，分析行贿者已经获得何种利益，或者期待获得何种利益。分析这种目的背后所追求的利益的正当性，是认定行贿罪的关键。这就要求我们首先应该明确这种利益到底是什么，这也是认定行贿罪的前提。 　　（四）谋取不正当利益包括目的不正当、手段不正当双层含义 　　谋取不正当利益不仅包括谋取的利益的目的不正当，还包括通过不正当手段谋取所谓正当利益的行为。这里所指的不正当手段，是指除“行贿”本身以外的不正当手段，是谋取利益的过程中为了更好的满足自身的利益追求而采取的不正当的手段和方法。 　　三、司法实践中不正当利益的认定 　　（一）非法利益均为不正当利益 　　这里的非法利益主要是指违反法律、法规、国家政策、国务院各部门规章规定所取得的利益。具体体现为：一是法律法规所禁止取得的利益，比如通过实施违反犯罪逃避惩罚的利益等；二是不履行法律规定的义务而获得利益，比如偷税、逃税等。 　　（二）违背不与国家法律、政策相抵触的有关规章、制度、条例、规则、办法、命令、公约等所取得的利益，属于不正当利益 　　这主要是指国家机关、国有企事业单位、集体经济团体等制定的相关规定，与法律法规保持一致的，也必须遵守。一旦违背这些规定为自己或他人所谋取的利益，就属于不正当利益。例如曾一度盛行的国企分房制度，违背企业内部的规定，不符合分房条件，但通过行贿来获得的房屋就属于不当利益。 　　（三）从社会主义道德的角度进行判断 　　谋取违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的帮助或者方便条件所取得的不确定利益，属于不正当利益。不确定利益，是指根据有关政策、法律、法规、规章，任何人采取合法正当方式、手段或通过正当途径都可能取得的利益。这种利益是行为人必须具备一定的条件才能获得的。一旦参与竞争的各方都符合这一基本条件，那么对最优者来说就不是不正当利益，对于其他人来说就是不正当利益。因为由最优者来获得利益，是符合社会主义道德的要求的。 　　（四）从立法精神进行判断 　　刑罚惩治的是对社会具有危害性的违法行为，立法的精神和宗旨是为了惩治犯罪。对于对社会危害不大的行为，例如为了追求正当利益而进行的所谓“行贿”行为，就不应该受到刑罚的惩罚和制裁。将追求正当利益的行