现代企业治理4[43p].pptVIP

（1）独立董事的诚信义务与责任 诚实信用原则原本是民事实体法中的“帝王条款”，是指以诚实不欺、信守诺言的道德准则平衡当事人之间以及当事人与社会之间的利益。独立董事实质上是公司股东的“代理人”，所以其应当为了“被代理人’的利益保守公司的商业秘密，为了股东和公司的利益而自觉履行行为规范。可见，独立董事的诚信义务与一般董事应当是相同的，当然违反诚信义务所要承担的责任也应当相似．从英美国家的判例来看，如果独立董事与执行董事相互串通，故意不揭露执行董事的违法行为，而造成公司和股东利益受到损害时，应当与执行董事承担连带责任，如果构成犯罪也必须承担相关的刑事责任。可见，违反诚信义务而承担相应的责任主要是以主观相联系，即使独立董事与一般董事的客观行为不同，判断基准也是相同的。从具体的责任承担形式上看，当独立董事违反诚信义务时应当承担违约责任，因为根据民法中的代理制度可知，独立董事与股东或公司之间同样适用违约责任制度。 （2）勤勉义务与责任 勤勉义务与责任有可以称为注意义务与责任。实践中，存在着独立董事不出席董事会、怠于履行职责等现象。这些都是对注意义务的违反。从责任的承担上看，勤勉义务虽然是所有董事履行的义务，但是在责任承担上，独立董事应当承担特有的责任，换言之，独立董事的勤勉义务与责任与一般董事既有同性也有个性。因为独立董事在行使职权时所获取的信息来源于管理层，当管理层出现制造虚假信息的行为时，强求独立董事承担过高的责任则有失公平。另外，独立董事的薪酬低于一般董事，时间也不如一般董事充裕。可见，对独立董事勤勉义务与责任的要求应当低于一般的董事。在具体责任形式上，如果独立董事违反勤勉义务，其既可能承担违约责任，也可能承担侵权责任，原因在于：其一，独立董事受雇于公司，违反了勤勉义务就是对委任合同的违反；其二，独立董事对勤勉义务的违反又侵害了公司的物权等合法权利时，就构成侵权责任．由此，产生了侵权责任与违约责任的竞合。 二、独立董事的配套制度 1、专业委员会及独立性规制制度 如何才能使独立董事在董事会中真正的发挥作用，一项有关董事会结构改造的最普遍方案就是：在董事会内部设立专门委员会来履行职责，专门委员会准许董事在一定的擅长领域内发挥作用并让他们在这些领域内负有决策责任。可见，独立董事独立性监督职能的行使与董事会内部各专业委员会的设置是紧密相关的，董事会通过设立提名委员会、薪酬委员会、审计等专门委员会为独立董事职能的细化和落实提供了契机。正是专门委员会的存在，才使得独立董事能够真正地“独立”，才能使董事会本身客观、中立地进行决策，董事会专业委员会的独立性功能即指此意。 2、独立董事信息保障制度 实践中，独立董事不可能依靠自身的力量获取全面、完整、客观和及时的信息，而且公司信息的掌握在独立董事与执行董事及管理层之间是不对称的，为了协调这种内在的对称性，应当在独立董事与公司管理层之间建立直接联系，以此保障独立董事能获得的信息。 由于管理阶层的两类行为会影响到独立董事的判断：一类行为可能是不完全或歪曲的信息披露，尤其是有目的的误导、歪曲、掩盖和混淆等企图；另一类行为可能是非欺骗性的信息误导或信息提供的不完全性，这就使得独立董事形成真正独立的判断面临着歪曲真相的极大威胁。为此，应当建立有效的信息保障制度，例如建立多层次的宏观立法体系保障机制、专业委员会内独立董事信息保障机制、通过权力义务责任体系的设计保障独立董事获取重组的信息、拓展信息获取渠道、建立独立董事的准入机制并提高独立董事的综合素质、考虑独立董事适当持有公司股票。 3、独立董事责任保险制度 独立董事发挥着越来越大的作用。独立董事虽然与其投入精力相比较享受着高额薪金，但他们同时也承担着重大的责任和风险。如何鼓励独立董事的创新精神，分担他们的职业风险，目前国外是通过确立责任保险等措施来对独立董事进行保护。独立董事责任保护就是以独立董事对公司股东、债权人或其他第三人的经济赔偿责任作为保险标的的一种风险。 复习思考题 1.简述独立董事制度的产生。 2.谈谈独立董事在公司治理体系中的作用。 3.独立董事制度主要包括那些制度？ 案例分析 郑百文的前身是一个国有百货文化用品批发站。1996年4月，经中国证监会批准，郑百文成为郑州市的第一家上市企业和河南省首家商业股票上市公司。郑百文称：1986-1996年的10年间，其销售收入增长45倍，利润增长36倍；1996年实现销售收入41亿元，全员劳动生产率470万元，这些数字当时均名列全国同行业前茅。按照郑百文公布的数字，1997年其主营规模和资产收益率等指标在深沪上市的所有商业公司中均排序第一，进入了国内上市企业100强。 然而，衰败似乎就发生在一夜之间。在被推举为改革典型的第二年，郑百文即在中国股市创下每股净亏2.54元的最