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对不动产征收的私法思考论文,法律论文论文,论文 对不动产征收的私法思考 【内容提要】不动产征收已成为频频发生的社会法律现象。但是，作为公权力行使之一的不动产征收行为与人们享有的财产所有权和他物权利益之间的冲突日益凸现。解决这一冲突的基本思路应当是在从私法的角度正确认识不动产征收行为的法律性质的前提下，在正确理解不动产征收与不动产征用关系的基础上，在重新审视现行不动产征收的制度的理论反思中，重新设计一个具有法律制约的不动产征收制度体系。 【摘 要 题】理论探讨 一、问题的提出(注：在本文中，如果没有作特别说明的，凡分析我国不动产征收立法和实务情况时，均指我国目前以“征用”名义进行的活动。) 　　在我国现代社会经济发展过程中，不动产征收如土地、房屋的征收已经成为社会经济生活中常见的现象。尤其作为国家基本建设和房地产开发的前提条件之一，不动产征收已经成为进行基本建设和房地产开发的前奏曲。根据最新统计，我国2002年1-4月固定资产投资快速增长，国有及其他经济类型单位完成固定资产投资5416.4亿元，同比增长27.1%，增幅较2001年同期增加11个百分点。其中，房地产投资全年完成1467.5亿元，同比增长38.8%，增幅较2001年同期增加了16个百分点，成为拉动投资增长的主要牵动力量。在2002年1-4月的固定资产投资中，基本建设占51%，房地产开发占27%，更新改造和其他各占18%和4%。按照著名经济学家董辅ｒéｎｇ@①的预测，我国未来10年的房地产将呈乐观发展态势。他认为：据统计数据显示，2001年的房地产投资比前年增长了25.3%，仅商品房销售达到了4626亿元，这个增幅比固定资产投资、基础建设投资的增幅都要高得多。因此，从发展的眼光来看，在信用消费、银行降息、税费减少、人均居住面积小等诸多因素存在的情况下，房地产投资将会持续升温，将会成为今后几年内社会投资的一个持续热点。从国民经济宏观角度看，房地产投资已经是衡量我国经济增长的重要指标。 　　作为国家基本建设和房地产开发行为的“孪生行为”，不动产征收的进行与人们的私权保护之间的利益冲突已经引起法学界的关注。2000年问世的《中国物权法草案建议稿》(梁慧星主编)中，将财产的征收与征用明确规定出来。但是，在我国现行立法中，不动产的征收与征用被混为一谈，两者的界限不清。征收的法定目的与条件相当含糊，由于立法思想上对私财产保护的轻视，导致不动产征收中屡屡发生片面强调征收者的利益而未能给被征收者的利益以必要保护的现象，难以真正实现不动产征收中的公正与公平。鉴于此，笔者认为有必要对我国的不动产征收制度进行必要的理念分析和制度规范的重构。本文仅以不动产征收为探讨的对象。 　　二、不动产征收的基本认识 　　作为财产的一种重要分类，不动产是与动产相对应的一个表达方法，它是指土地、房屋等不可移动之物。现代法中的这一分类，被认为受到罗马法的影响。“不动产(praedium,res immobiles)”的表述在古典时期的罗马法中是没有的 (P.37-38)，它只是被具体地称为“土地”、“房屋”、“建筑物”、“地面附属物”等。(注：如在《十二表法》的第5表、第6表和第7表中有如下表达：“凡占有土地(包括房屋)二年，其他物品一年的，即因时效取得所有权。”、“凡以他人的木料建筑房屋，或支搭葡萄架的，木料所有人不得擅自拆毁取回其木料。”、“在木材和建筑物已分离，或作葡萄架的柱子，已从地里拔出后，则原所有人有权取回。”、“建筑物的周围应留三尺半宽的空地，以便通行。”)至公元2世纪，盖尤斯在其《法学阶梯》和《论行省告示》中提出了“城市不动产地役权(Urbanorum preadiorum iura)”阐释 (P.82) (P.180)，此后，乌尔比安和马尔西安在他们的作品中均分别对不动产的问题进行了阐述 (P.180)，而优士丁尼钦定的具有法律效力的法学教材《法学阶梯》中更是明确了动产与不动产的划分 (P.64)。可以说，罗马帝国后期，不动产与动产的区别被整合得相当好。 　　从罗马法的法律实践可以看出，不动产与动产划分的制度价值在于：可以根据不动产与动产的特性给予法律上的不同规制。这同样也是后世各国法律保持不动产与动产划分的制度价值所在。 　　对于征收的理解，我国理论界的认识和立法实践均表现出明显的分歧，归纳起来有： 　　1.征收独立说。该说将征收完全独立于征用之外。认为征收是国家依照法律规定的条件无偿地将集体或者个人的某项财产收归国家所有的一种措施，例如征收祠堂、庙宇、学校等团体在农村中的土地及其公地，具有强制性和无偿性。与此同时，该说认为征用是与征收完全不同的另一个概念。而征用则是指国家为了某种需要依法以强制方式在一定期间内有偿或无偿地将财产征为公用的措施 (P.826)。