代理意见(发回重审)1010.docVIP

代 理 意 见 审判长、各位审判员： 受中国农业银行乌鲁木齐市河南路支行（以下称农行）委托和本律师事务所委派，我们作为诉讼代理人参加原告农行与被告新疆龙岭实业有限公司（以下称龙岭公司）抵押确权纠纷一案一审诉讼。现对本案发表如下代理意见： 关于本案的事实问题。 原告农行作为对龙岭公司提出诉讼，请求确认农行与龙岭公司之间债权债务关系合法有效、抵押关系有效同时确认农行享有抵押权之优先受偿权，并提交有关证据用以证明如下事实： 农行与龙岭公司之间的借款关系即主合同关系真实、合法、有效，农行已经履行在借款合同项下的全部义务； 农行与龙岭公司之间为借款关系设定的抵押合同关系即从合同关系，在双方签订抵押合同后，根据有关法律和政府规定以及抵押合同的约定，办理在建工程抵押登记，抵押合同关系真实、合法、有效； 龙岭公司在办理土地使用权以及在建工程抵押登记后，违反诚实信用原则，在未对农行作出通知的情况下，将在建工程办理房屋权属登记换领房屋产权证，同时违反约定的义务未就领取产权证的房产办理抵押登记。但房屋占用土地使用权的抵押登记始终是合法存续的。另外，龙岭公司在办理房产登记后，没有对房产证项下的房产进行任何处分。 龙岭公司在本案中，提交证据证明的主要事实是，龙岭公司根据1992年和1993年与21家集资联建单位的联建关系，和与12家以物抵债单位之间的协议，分别应当将1400余平米和6906余平米的房产，交付给上述债权人，其中部分已经实际交付等。 农行认为，上述债权人根据有关债权文件对龙岭公司享有的债权，因债权性质决定其权利并不及于相应房产，与本案抵押权确权争议，即对特定的财产发生的物权性质的争议，并无直接关联。所以，上述事实是否存在与本案争议无关。 土地使用权和在建工程抵押登记的效力问题。 最高人民法院《关于适用[中华人民共和国担保法]若干问题的解释》（以下简称担保法解释）第47条规定：以依法获准尚未建造的或者正在建造的房屋或者其他建筑物抵押的，当事人办理了抵押物登记，人民法院可以认定抵押有效。 《担保法》第条 ?以依法取得的国有土地上的房屋抵押的，该房屋占用范围内的国有土地使用权同时抵押。　　以出让方式取得的国有土地使用权抵押的，应当将抵押时该国有土地上的房屋同时抵押。 1