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第二编 市场规制法 反不正当竞争法 第一节 反不正当竞争法概述 一、不正当竞争行为的概念与构成要件 （一）不正当竞争行为的界定 竞争是以道德评价为标准，将竞争分为正当竞争与不正当竞争。正当竞争行为是指市场主体之间为了争夺商品生产、销售的有利地位，采取符合法律、商业道德和社会公共利益的手段，遵循自愿、平等、公开、诚实信用的原则，谋取最大利益的市场行为。不正当竞争行为则是与之相反的一个概念。 1883年《保护工业产权巴黎公约》将不正当竞争行为定义为凡在工业商业活动中违反诚实信用的竞争行为。 1896年德国《反不正当竞争法》不正当竞争行为定义为“在营业中为竞争的目的采取违反善良风俗”的行为。 1993年《反不正当竞争法》定义为，“经营者违反本法规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。 不正当竞争行为的本质特征是违反公认的商业道德。“公认的商业道德”包括“诚实信用”“善良风俗”等道德规范。 两类不正当竞争行为 “搭便车”行为：经营者并不是通过自身努力,而是不当地模仿或利用他人特有的智力成果或者其他经营性成果,来获取交易机会和竞争优势； “投机取巧”行为：经营者不是光明正大地将自身企业或产品的优势客观展示给市场相对人,而是通过虚假宣传或背地里“捣鬼”等行为,对市场相对人施加不正当的影响,以获取交易机会和竞争优势。 （二）不正当竞争行为的构成要件： 不正当竞争行为的主体是各类市场交易活动的参加者。 不正当竞争行为的客观方面表现为行为人实施了与诚实信用原则或其他公认的商业道德相悖的行为。 不正当竞争的行为人主观上具有过错。 不正当竞争行为所侵害的客体是经营者利益、消费者利益和社会公共利益。 二、反不正当竞争法的概念与性质 （一）反不正当竞争法的概念及与反垄断法的关系 反不正当竞争法是禁止以违反诚实信用原则或其他公认的商业道德的手段从事市场竞争行为，维护公平竞争秩序的一类法律的通称。 它与反垄断法共同构成完整的竞争法。反不正当竞争法与反垄断法有着密切的联系，它们同属于竞争法的范畴，相互配合、相互补充，共同规范经营者的竞争行为，维护市场竞争秩序。反不正当竞争法和反垄断法在竞争保护上有共同的取向和积极作用，都是对市场竞争行为进行规制，都有利于维护竞争者和消费者的合法利益，对维护自由公平的市场竞争来说，在功能上是相互补充的，并且在内容上有相互交叉的部分。 反不正当竞争法的立法模式主要有三种： 合并立法，我国台湾“公平交易法”、澳大利亚《交易行为法》等。 分别立法，日本、德国等。 分散立法，反垄断立法中主要规定反垄断，附带涉及不正当竞争，同时以其他法律控制反不正当竞争，典型的是美国。 《反不正当竞争法》和《反垄断法》在作用机制和实体内容方面存在重要的差别： 产生的背景与法律渊源不同 规制的目的与侧重点不同 规制对象的性质与违法的认定不同 规制方法与责任形式不同 （二） 反不正当竞争法的性质 反不正当竞争法是侵权行为法在竞争领域的延伸和专门化。现代反不正当竞争法并非单纯的私法，而是越来越多地渗入了公法的因素，兼具公法和私法的性质，属于经济法的范畴。 不正当竞争不同于一般的民事侵权行为，它除了损害作为一般民事主体的经营者和消费者的利益以外，还直接破坏了市场经济的竞争机制。从经济法的观点来看，不正当竞争属于但不限于民事侵权行为。 现代反不正当竞争法的利益保护呈结构状态，是三重的，即经营者的利益、消费者的利益以及竞争所代表的社会公众或整体利益。 三、 反不正当竞争法的产生与发展 （一）反不正当竞争法产生与发展概况 现代意义上的反不正当竞争法是英国关于“冒充”诉讼判例所确定的一些原则中发展而来的。 在法国1850年法院根据《法国民法典》1382条对某些案件所作的判决中，最早出现了“不正当竞争”的概念。 1896年德国制定了世界上第一部专门的《反不正当竞争法》。 美国没有专门的反不正当竞争法，主要是判例法，但其反托拉斯法中附带规定了反不正当竞争的内容，最主要的是1914年的《联邦贸易委员会法》第5条。 （二） 我国反不正当竞争法律制度的建立与完善 1980年国务院颁布的《关于开展和保护社会主义竞争的暂行规定》是我国最早的一部反不正当竞争法法规。 《价格管理条例》、《广告管理条例》等行政法规也涉及反不正当竞争的问题。 1993年通过《反不正当竞争法》。 国务院有关部委先后出台了一些与反不正当竞争相关的规范性文件。 2007年我国通过《反垄断法》，并从2008年开始实施。 四、反不正当竞争法的一般条款 （一）反不正当竞争法一般条款的含义与功能 反不正当竞争法的