法理学001之法概念、特征、本质、作用概要.ppt

“万物皆规律，有‘法’天下和” 时间是什么?如果无人问我则我知道,如果我欲对发问者说明则我不知道。——圣.奥古斯丁 甲：时间是什么东西？乙：这还用问？ 可是，你一旦静心思考，就回感到，时间无处不在，但又无迹可寻，它在直觉上显然是存在的，但在言语上又无法下定义；它很平易(似钟表)，却有很玄妙(如相对论的时空观)，这样，你自己也不免会问；时间究竟要到哪儿去？是只往一个方向运动，还是可以作反向运动？ ——法是什么呢？ 其一，法是利益关涉的。 其二，法是社会规范之一。 其三，法是以国家强制力保证的。 ——法概念的重要性 ——如何从“形式”上识别法的标准 1、研究“法概念”的前提性认知，即法概念的重要性问题 2、关于“法概念”的三个基本争议点 3、关于“法概念”的两个基本立场，即自然法理论与法律实证主义 对于法概念问题，英国法学家哈特认为，有关该问题产生的争议点一共由三个： 其一，法和以强制为后盾的命令之间有什么区别与联系；其二，法律义务与道德义务之间是否存在差别；其三，法与规范之间的区别何在？ ——凡是君主希望的便具有法律效力。 （查士丁尼） ——法律是主权者的命令。 （奥斯丁）[命令、习惯性服从、制裁] 案例1-3告密者案 1944年，一个德国士兵在奉命出差执行任务期间，回家短暂探亲。有一天，他私下里向他妻子说了一些他对希特勒及纳粹党其他领导人物的不满。他刚刚离开，他的妻子因为在他长期离家服兵役期间“已投向另一个男子的怀抱”，并想除掉她的丈夫，就把他的言论报告给了当地的纳粹党头目。结果，他丈夫遭到了军事特别法庭的审讯，被判处死刑。经过短时期的囚禁后，未被处死，又被送到了前线。纳粹政权倒台后，那名妻子因设法使其丈夫遭囚禁而被送上法庭。然而，她在法庭上提出了自己的抗辩理由：据当时有效的法律，她丈夫对她所说的关于希特勒及纳粹党的言语已构成犯罪，因此，当她告发她丈夫时，她仅仅是使一个罪犯归案受审。从这层意义上说，她只是服从了当时的法律，尽到了公民服从政府法律的义务，并没有任何不妥之处。最后，那名妇女以及像她一样服从了纳粹法律的人，受到了法律的惩罚，但是判定他们承担责任的依据的似乎不在于法律的条文，而是求援于法律之外的道德原则。 * * * * 法理学 法学基本概念范畴论 第一章 法（法律）的概念 学习目标： 1.掌握法的概念 2.了解有关法概念的三个争议点 3.熟悉自然法与实证主义的基本立场 4.系统掌握法律的概念、法律的形式特征，以便有效区分法律与其他社会规范。 第一节 法的名称 （引论 法是什么） 案例1－1 王某自上个世纪80年代初期，就从事将山东的蔬菜贩运至北京的业务。由于我国1979年制定的《中华人民共和国刑法》中规定了“投机倒把罪”，将现在我们习以为常的市场交易行为定义为投机倒把。1997年，《中华人民共和国刑法》做了修改，将这个罪名取消。这就意味着：按照1979年的《刑法》规定，王某的行为构成投机倒把行为并应当受到法律的制裁；但是在1997年以后，这个行为不但不会受到法律制裁，反而还会受到法律的保护。 ☆1关于法概念的思考： 案例1－2 2004年2月10日法国国民大会通过一个法案——即所谓的“头巾法案”。该立法以494赞成压倒多数通过。该法案严禁在公共场所佩戴明显宗教标志的饰物，公立学校学生违反此法可能被开除。 这好像是宗教信仰自由和平等权的冲突问题，实际上主要的问题是宗教标志饰物所包含的政治含义，更大的问题是政教分离问题。法国很早就有法令禁止公立学校布道。法国人崇尚自由和平等，将平等、自由放在根本位置的，他们认为，如果允许佩带宗教标识的饰物，会对其他人的平等权造成侵害。 这个法案通过前后，都引起了强烈的反响，至今反对抗议活动还在进行。 ☆2“法概念”的思考： 一、法概念的三个基本争议点 法理学I （一）法和命令 两者共同点：1）都处于“一方对另一方” 的单向关系之中；2）都处于“一对多”的结构之中；3）被指向者的行为都是非任意的，即使存在一定的选择自由，这种选择也必须建立在法或者命令所给定的范围之内。 两者的关键性区别：法之下的行为具有“义务”属性，而命令之下的行为则无。 法理学I （二）法律义务与道德义务 通常认为，法律义务被视为某种特殊道德义务。 如果我们从法律评价与道德评价的结果来看，则“合法=善/好”，“违法=恶/坏”显然会达致荒谬。 （三）法与规范 法是否仅仅由规范组成？ “法官运用法律规范作出判断”是什么意思？ 法理学I 二、关于法概念的两个基本立场：自然法理论与法律实证主义 ——法与命令、道德与其他规范体系之间的关系是法概念的核心问题。 自然法（natural law）理论否认法自身的独立性，进而认为法必然从属于更为高级的行为标准（现代自然法理论认为主要是指道德）