江西怡馨置业有限公司与吴玉琴合同撤消纠纷一案代理词(师父修改).docVIP

江西怡馨置业有限公司与吴玉琴合同撤销纠纷一案 代 理 词 审判长、审判员： 江西博韬律师事务所接受吴玉琴的委托，并指派我担任江西怡馨置业有限公司诉吴玉琴合同撤销纠纷一案中吴玉琴一审的诉讼代理人。代理人就本案争议事实、证据和法律规定，发表如下代理意见，请审判长予以参考采纳： 本案的事实是被告和原告在2007年8月27日签 订了《商品房买卖合同》购买原告位于安源经济开发区建设东路圣淘沙第10栋1单元601号房。在交房时，601号房屋内就存在数处漏水印，原告声称房屋质量没问题，漏水处已修补好，加上被告夫妇初次购房，也就没有过多的追究，遂对房屋进行装修。在被告装修后，下了几场大雨，被告的房内开始有十余处漏水，屋内到处漏水致使被告屋内各个房间的墙体及屋顶发霉变形，墙纸脱落，地面大量的积水，电源插座都不同程度的渗入了水，被告的装修变得面目全非。严重的影响到被告的生活居住。在出现此种情况下，被告就要求原告对漏水情况进行补漏，原告派员对被告的房屋进行补漏且对外墙墙体进行修补（外墙体有多处明显的裂缝）。在第一次补漏后，漏水的情况还是没有好转。在此之后漏水情况越来越严重，原告也多次的进行补漏处理，仍然是漏水。在此情况下，原告也认为实在也说不过去，对被告生活起居造成严重的影响，遂与被告于2008年7月26日签订了《关于漏水的几点协议》，承诺在2008年8月1日恢复被告房屋的原样，如此次修补过后，仍然漏水，原告退回全部房款并承担被告一切装修费用。可是经过此次补漏后，被告房屋的漏水情况依旧。被告于2009年4月2日向原告发去律师函，要求原告按协议的约定退回全部房款并承担被告一切装修费用，但原告没有给予任何的答复。迫于无奈，被告于是向安源区人民法院提起民事诉讼要求原告履行协议的约定。在第一次庭审后，由于原被告双方对漏水原因和装修费用产生异议，于是原告申请了对房屋漏水的原因申请了鉴定，被告对装修费用申请了鉴定。在此次庭审后，原告于2009年5月19日也向安源区人民法院提起诉讼，请求人民法院撤销原被告签订的《关于漏水的几点协议》并赔偿原告花费维修费用。由于被告起诉的案子需已本案的判决为基础进行判决，该案现已中止，相应的鉴定也中止。 关于原告诉称是由于是在重大误解的情况下签订 的《关于漏水的几点协议》，诉请人民法院撤销该协议，代理人认为原告的诉请得不到支持的。所谓重大误解根据《民通意见》第七十一条之规定：“行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解”。原告声称由于当时漏水误以为是原告自己所交付的房屋质量所造成的漏水，原告后认为是由于被告装修造成的，而原告所提供予以证明漏水的原因的证据：被告在原告处缴纳的垃圾处理费、装修押金等收据和一位与原告有利益关系的证人证言，就断定房屋漏水不是原告质量问题而是被告造成的。原告所提供的证据和该证人的证言根本就不能证明漏水的原因，不能达到原告所要证明的目的，该证据和本案一点关联性都没有，原告没有其他证据证明自己存在重大误解。该协议是原告的真实意思表示，是合法有效的协议，应得到法院的支持。 关于原告认为房屋在交付后就是质量合格，房屋 出现任何问题都不是原告的责任，我认为原告的这种说法也是错误的。根据原被告签订的《商品房买卖合同》第十六条有关保修责任之规定：“买受人(即被告)购买的商品房为商品住宅的，《住宅质量保证书》作为本合同的附件。出卖人自商品住宅交付使用之日起，按照《住宅质量保证书》承诺的内容承担相应的保修责任。在商品房保修范围和保修期限内发生质量问题，出卖人（即原告）应当履行保修义务。因不可抗力或者非出卖人原因造成的损坏，出卖人不承担责任，但可协助维修，维修费用由购买人承担”。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十三条第二款之规定：“交付使用的房屋存在质量问题的，在保修期内，出卖人应当承担修复责任；出卖人拒绝修复或者在合理期限内拖延修复的，买受人可以自行或者委托他人修复。修复费用及修复期间造成的其他损失由出卖人承担”。房屋的交付使用只是转移了房屋损毁、灭失的风险，并不能视为房屋质量是合格的，没有问题的。 四、因本案原告没有任何与其诉讼请求和理由相关联的证据，原告想依靠申请的所谓延期举证证据作为本案主要证据，首先，其所申请的所谓证据需等被告所起诉的另一案件的鉴定结论，因该案已中止诉讼且相应的鉴定也中止。在本案审结前，该案是不会恢复诉讼和鉴定的，原告是在有意的拖延诉讼，其次，被告不同意其廷期举证申请，不同意其以其它案件的未来的证据作为本案证据，在中止审理的案件中不会同意进行任何的诉讼（包括鉴定）活动。 综合上述，代理人认为原告的诉讼所涉及到的是公民的 重大权利生存权的一部份，对于普通公