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第七章 企业集团的公司治理 第七章 企业集团的公司治理 第七章 企业集团的公司治理 第七章 企业集团的公司治理 第七章 企业集团的公司治理 第七章 企业集团的公司治理 第七章 企业集团的公司治理 第七章 企业集团的公司治理 第七章 企业集团的公司治理 第七章 企业集团的公司治理 第七章 企业集团的公司治理 一 、独立董事受到关注 一 、独立董事受到关注 一 、独立董事受到关注 一 、独立董事受到关注 一 、独立董事受到关注 一 、独立董事受到关注 过度集中的股权结构导致独立董事缺乏流动性 我国国情的特殊性——国企转制 国有股权重高，政府作为大股东和国有资产受托管理机构混为一体，政府可以越过公司法规定的法人治理结构直接聘用和解聘董事长和总经理。 股权结构过度集中，致使控股股东有绝对力量来控制董事会和经理层，独立董事的提名和更替均受到控股股东的操纵，流动性不足导致独立董事很难在董事会中对控股股东的代理人产生制衡。 上市公司经理人员缺乏聘请独立董事的动力 国外上市公司聘请独立董事的动力 法律规定 公司聘请独立董事表明公司愿意接受社会的有效监督，可以降低公司的筹资成本 在面对股东诉讼时，管理层可以利用独立董事来保护自己。 在中国 管理层面临的诉讼风险并不大。 因为《公司法》并未规定股东可以起诉管理层的自我交易行为，也没有规定公司管理层可以以得到独立董事批准为由，来对抗这些诉讼。 上市公司聘请独立董事基本上是迫于监管部门和股东的外在压力，而不是期待能够获得相应的收益，所以动力不足。 独立董事能力欠缺 来源：高等院校和科研机构的专家学者 特点： 独立性强 他们在各自的领域具有较深厚的专业知识 对上市公司所处的行业背景、竞争环境、业务运作可能并不完全了解，在很多情况下，难以为董事会提供战略决策支撑 忙于自身专职公所，无暇顾及公司事务，无法真正参与公司运作，即使有能力也不能为公司发展做出更大贡献。 独立董事受制于诉讼风险 独立董事在行使权力的同时，是要承担风险的。 如果中小股东认为董事会的一项决议损害了投资者利益，在查阅董事会的记录后，那么投票赞成这项决议的董事就可能被卷入诉讼。 因此，独立董事在决策的同时承担了一定的风险，为了维护董事自身的利益，就需要有一种风险转嫁机制来分散独立董事可能面临的风险。如果这种风险转嫁机制缺乏，独立董事将通过减少参与决策回避风险，他们在公司治理体系中的作用自然被削弱了。 案例讨论 “伊利风波”与尴尬的独立董事 伊利股份是在上海证券交易所上市的公司，主要业务为牛奶制品的生产和销售。2004年4月，“伊利股份”的独立董事俞伯伟与公司管理层发生了矛盾冲突。伊利股份声称，俞伯伟于2002年6月22日股东大会被选举为公司独立董事。以俞伯伟近亲为法人代表的上海承祥商务有限公司分别于2002年9月4日、2003年3月4日、2003年5月24日与公司签订合同金额分别为130万元、180万元和200万元的咨询项目合同。对于该笔业务，俞伯伟事先没有按照相关规定向伊利股份进行通报并履行相应回避表决程序。这种行为与其对公司应担负之诚信义务相违，与其作为公司独立董事应具备之独立性相冲突。因此，伊利股份于6月16日召开临时董事会宣布俞伯伟已经不适合继续担任公司独立董事职务。 俞伯伟则对临时董事会决议免去其独立董事的程序和理由提出质疑，认为既不合法又缺乏公正。俞伯伟提出，1999年，在他担任亚商咨询副总期间即为伊利股份做咨询业务。2002年之后，他受聘为伊利股份独立董事，便不直接从事与伊利股份相关的业务了。他认为，导致其独立董事资格被罢免的真正原因是他对公司国债投资项目的质疑。但作为独立董事，俞伯伟认为他就国债投资所提出的质疑、声明与报告，是基于独立董事的职责，完全符合公司章程第103条第11项的规定，不存在违规披露问题。他同时强调，独立董事依法履行职责的权利，应该得到尊重和法律保护。他认为6月16日临时董事会决议审议通过的罢免议案违背了法律和公司章程的规定，存在着损害公司和股东权益的风险。公司业已进行的巨额国债投资属于非理性和非正常的投资，直接威胁到股东，特别是中小股东的权益，而且它可能与公司高管层的收购或者挪用公司资金，甚至经济犯罪有关。俞伯伟说，作为独立董事，他“有理由表示质疑和关注”，并再次强调和坚持“应由独立董事聘请专门的审计机构和律师事务所对公司国债投资进行专项审计和合法性调查”。基于审计机构和律师事务所的调查结果，根据章程和指导意见的规定，公司届时应及时召开董事会和临时股东大会，依据审计和律师调查的结果，做出相应的处理决定。 独立董事与公司冲突的焦点是国债投资项目。伊利股份曾经于3月9日发布公告，称根据2002年10月18日召开的公司四届四次董事会关于“公司利用部分闲置资金购买国债事项”的决议及公司内部审