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论破产中尚未履行完毕的合同 许德风 北京大学法学院 副教授 　 　　关键词: 破产中尚未履行完毕的合同;待履行合同;拒绝履行;解除;房屋租赁合同;知识产权许可合同 　　内容提要: 尚未履行完毕的合同在破产中的处置，有不可自由选择和可自由选择两种。不可自由选择的合同的范围，主要是出于维护交易安全和保护合同当事人的预期而划定，如委托合同、附所有权保留的买卖合同、房屋租赁合同和知识产权许可使用合同等。对可自由选择的合同，完善的破产立法一方面应规定选择权，明确其性质，另一方面也应区别不同情形对其做适当的限制，在追求破产财产最大化的同时兼顾合同债权人利益的保护。在上述各个方面，我国《破产法》均有改进的余地。 　　引言 　　破产中尚未履行完毕的合同(gegenseitiger Vertrag， executory contract [1])，指破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同。 [2]这里的“合同”，通常指双务合同，即双方当事人互负具有对价意义的债务且双方当事人的主给付义务之间具有密切牵连关系的合同，如买卖、租赁、承揽、有偿保管、有偿委托等等。 [3]对于“未履行完毕”，在美国破产法的立法资料中，认为只要合同“某种程度上尚未履行” [4]即可。 [5]德国《破产法》对何为“未履行完毕”也无明确规定，原则上只要履行义务或主义务没有完全履行即可构成。以买卖合同为例，若出卖人