第二章国际法发展史.pptVIP

第二章 国际私法的历史 第一节国际私法学说史 一、法则区别说 （一）意大利的法则区别说 1、背景： （1）经济贸易关系的发展； （2）城邦的出现； （3）后期注释法学派的兴起； （4）不同城邦国家之间法则冲突； 2、意大利的法则区别说是国际私法理论的最早形态，其代表人物是巴托鲁斯(Bartolus)。 他把所有的“法则”分为“物的法则”、“人的法则”和“混合法则”。 （1）“物的法则”是属地的，其适用只能而且必须及于制定者领土之内的物； （2）“人的法则”是属人的，它不但应适用于制定者管辖领土内的属民，而且在它的属民到了别的主权者管辖领土内时，也应适用； 3、“混合法则”是涉及行为的法则，适用于在法则制定者领土内订立的契约，是既涉及人又涉及物的。他在此基础上提出了许多重要的冲突法规则。 评价（1）这种理论纠正了绝对属地主义的弊端，抓住了法律的域内域外效力这个法律冲突的根本点，首次站在双边的立场上来研究法律的适用问题，使国际私法后来能真正具有国际性。 （2）它所创立的一些基本冲突规范，对后来国际私法的形成和发展产生了重大影响，有的规则至今仍为世界各国采纳。所以不少西方学者把巴托鲁斯称为“国际私法之父”。 （3）但是，巴托鲁斯借助词语结构来划分“人法”与“物法”，显然是不科学的。 以法则本身的标准进行分类，将法则区分为人法和物法是一种机械性的划分，意义不确定、标准不明确，范围不固定没有抓住法律关系的实质，无法应付现实社会的复杂性，不可能解决法律冲突。 例如：长子继承不动产； 不动产由长子继承； 巴尔多: 进一步发展了巴托鲁斯的学说，主张取得权利和法律行为的能力应当受当事人住所地法的支配，而不应适用他的出生地法； 认为在贸易发达的社会，住所地法对一个人能力的确认是更为实际的标准； 对于继承问题，趋向于认为所有的关于继承的法则都是物的，并应重视死者的意图； （二）法国的法则区别说 1、背景： 法国当时南北经济发展不平衡，封建割据严重； 16世纪，法国资本主义工商业较发达，海外交往频繁，南部经济更发达，北部却处于封建割据状态，法律冲突很多；南部是成文法，而中北部实行习惯法，导致法律冲突，不适合资本主义生产关系的发展。 2、法国法则区别说的突出代表是杜摩兰和达让特莱 （1）杜摩兰 主张把法则分为“人法”、“物法”和”行为法”三类。 但他认为只有双方当事人没有自主意思表示，直接取决于法律的强制性时．才有必要作这种划分。 他承认“物法”从物，凡涉及境内之物的问题应依物之所在地法；而“人法”从人，其效力只及于境内境外自己的属民。 不过，他极力主张扩大“人法”的适用范围，而缩小“物法”的适用范围。 特别重要的是，杜摩兰在《巴黎习惯法评述》一书中，首先提出了“意思自治”原则。内容如下：①双方当事人契约关系明示选择的法律，法院应当适用； ②法官按照签订合同、将要履行合同将要表示出的行为推定当事人默示选择的法律； ③当事人选择的应当是实体法不是程序法； 评价：杜摩兰的学说代表了新兴商人的利益，在客观上有利于促进贸易的发展和统一市场的形成。他提出的“意思自治”原则摆脱了本地习惯法的束缚，冲破了属地原则的禁锢。该原则已发展成为国际上普遍接受的确定契约准据法的首要原则。 杜摩兰的学说超越了他所处的年代。 (2) 达让特莱， 站在杜摩兰的对立面，扩大物法的适用范围，缩小人法的适用范围，反对契约当事人实行“意思自治”，而极力推崇属地原则。 他的主要观点是： ①一切习惯法原则上都是属地的，仅在立法者的境内有效；根据这个原则，他提出物权问题依物之所在地法，不动产的继承依不动产所在地法。 ②适用属地原则也有例外，关于纯属人的身份能力的法律，如规定成年年龄的法则，可例外地适用属人法； ③对于“混合法则”，应适用属地法； 评价：达让特莱的思想反映了当时封建势力的要求，企图维护封建社会闭关自守的状态，不利于国际贸易往来，阻碍资本主义在法国的发展；在法律适用问题上，他的主张几乎又回到了过去的绝对属地主义的立场上，显然阻碍了国际私法的发展。但仍有学者继承，主要是荷兰。 （三）荷兰的法则区别说 荷兰学派的主要代表有巴根多斯、约翰·伏特和优利克·胡伯。其中，胡伯提出了著名的三原则： 1、任何主权者的法律必须在其境内行使并约束其臣民，但在境外则无效； 2、凡居住在其境内的人，包括常住的与临时的，都可视为主权者的臣民； 3、每一国家的法律己在其本国的领域内实施，根据礼让，行使主权权力者也应让它在自己境内保持其效力，只要这样做不致损害自己的主权权力及其臣民的利益。因此，这种理论被称为国际礼让说。 评价（1）国际礼让说把国家主权思想引入法则区别说，把适用外国法的问题放在国家关系和国家利益的