第八讲行政法律行为..docVIP

第八讲 行政法律行为 教学目的： 通过本章的学习使学生掌握行政法律行为概念之界定，领会行政法律行为的基本类型、行政法律行为的效力、行政法律行为的监督与救济。 教学重点：行政法律行为概念之界定； 教学难点：行政法律行为的监督与救济。 本讲教学内容： 第一节 民事法律行为 第二节 行政法律行为概念之界定 第三节 行政法律行为的基本类型 第四节行政法律行为的效力 第四节 行政法律行为的监督与救济 行政法律行为是行政行为的一个最为重要的组成部分之一，是公共行政中采用的最为主要的公法手段与方式，也是行政法规制和行政法学研究的重点。本章在对民事法律行为的概念进行分析和界定的基础上，借鉴民法学的意思表示、意思效果等相关研究成果，将行政法律行为界定为行政主体基于行政职权的意思表示以发生意思效果的行为。行政法律行为具有行政主体性、行政职权性、意思表示性和意思效果性四个方面的特征。行政法律行为包括制定规范的行为和适用规范的行为两个大的方面，前者包括制定行政法规、规章的行为及制定其它规范性文件的行为，后者包括行政决定和行政合同。对行政法律行为的效力及监督与救济等问题，本章亦进行了分析和探讨。 第一节 民事法律行为 一、法律行为概念溯源 “法律行为”( Rechtsgeschaft)一词很早就是一个民法学的概念。1748年，德国启蒙思想家丹尼尔·奈特尔布来德（Daniel Nettblandt）借用拉丁文“actus iuridicus” （可译为“法律行为”）和“delaratio voluntatis” （可译为“自愿表示”）等词语，表示自由追求法律效果的行为。他甚至将“actus iuridicus”定义为“设定权利和义务的行为”。首创德文术语“Rechtsgeschaft”一词用以表示这种自由设权行为的，是历史法学派的创始人胡果（Gustav Hugo）。 胡果于1805在年《日尔曼普通法 》一书中首先使用了德文“Rechtsgeschaft”一词，泛指具有法律意义的一切设权行为，以代替罗马法中的“适法行为”。不过，德国法学家通常认为，法律行为概念的真正首创者，应是胡果的学生海瑟（Heise）。他在1807年的《民法概论—Pandekten教程》一书中，第一次揭示了法律行为的意思表示属性。早期的德国法学并不严格区分法律行为概念和意思表示概念，往往将“法律行为”等同于“意思表示”。 萨维尼(Savigny)在其名著《现代罗马法体系》第三卷中，将法律行为定义为“行为人创设其意欲的法律关系而从事的意思表示行为”，将法律行为与意思表示相提并论,对法律行为概念进行了系统的论述，并对海瑟（Heise）所揭示的意思表示这一本质要素作出了重要的理论发展 ，因而被认为是法律行为理论的集大成者。 1794年的普鲁士邦法接受了注释法学派的研究成果，最早采纳了法律行为的概念。1900年的《德国民法典》第一次系统、完善地规定了法律行为制度，此后许多国家纷纷继受德国民法的规定，也在自己的民法典中采纳法律行为的概念以及相应的规则。因此，法律行为理论在大陆法系民法中的位置极为显赫，被誉为“民法规则理论化之象征”。 需要特别说明的是，在古罗马法中，虽无抽象的法律行为概念，但已存在各种具体的行为名称和理论，如买卖行为、使用借贷行为、赠与行为、要式行为等。抽象意义上的法律行为概念虽然滥觞于德国，但其实是德国在继承罗马法时，19世纪初的德国法学家通过研究罗马法，概括了各种行为的共同特点而首创了“法律行为”一词。可见，德国的法律行为概念是对罗马法中原有“行为”理论的发展，故庞德指出，在罗马法中，决定权利义务关系的媒介是“行为”。在大陆法系民法上，这种“行为”主要是指法律行为。 法律行为最终发展成为民法学上的一个经典概念，是指不为法律禁止的民事主体的意思表示行为。在大陆法系民法学，法律行为是理解大陆法系民法的一把重要的钥匙，法律行为理论亦被视为其最辉煌的成就。 二、“意思表示说”与“合法行为说” 中外学者关于法律行为概念的认识，在意思表示行为这一点上是一致的，但对其是否一定为合法行为，学者们的认识存在分歧，分别形成了法律行为概念的“意思表示说”与“合法行为说”。前者认为法律行为就是意思表示行为；后者认为法律行为不仅是意思表示行为，而且是合法的意思表示行为。意思表示是指行为人把进行某一民事法律行为的内在意思以一定的方式表达于外部的行为。意思表示是民法学上的一个非常重要的概念，是民法学用以说明民事法律行为之构成要素的一个基本范畴。 中外学者对于意思表示概念的认识是一致的，但关于意思表示的构成要素，认识上并不统一。德国民法学将意思表示的要素概括为五个方面：1、目的意思。是指行为人通过其行为达到一定法律效果的内心欲望意思，又称“基础意思”、“交易意思”。2、效果意思。效果意思是指行为人