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第二章 法的概念 一 中文“法”的词源 廌 汉代许慎《说文解字》:“灋,刑也。平之如水,故从水;廌所以触不直者去之,从去。” 由此可知: (1)法是一种判断是非曲直、惩治邪恶的(行为)规范。 (2)法律是一种审判活动; (3)法律的产生、实施离不开廌(社会权威)这一圣兽。 (二) 法与刑、律的互通 1法与刑 2法与律 中文法的词意: 法 刑 律 1 法是一种模范、秩序。 2 法是刑,是惩罚性的。 3 法是一种规范,是公平断讼的标准。 JUS------JURISPRADENTIA 西方法的词意: 1 法的核心是权利。 2 是正义(公平)。 3 是规则。 (三 )中西方法的词义的分析比较 中国传统文化极大地歪曲了人们的自然、社会、精神三大属性,导致权利观念无缘产生。 西方法观念的出现,一开始就是和权利联系在一起的。 二 法(法律)的概念 1概念:李龙主编的《法理学》说:法是由一定的物质生活条件决定的、具有国家意志性的、规定权利义务关系的社会规范体系。 2辨析:法-----法律 三、法的基本特征 (一)、法是调控人的行为、社会关系的社会规范(二)法是出自国家的社会规范,具有国家性、国家意志性的特点(三) 法是规定人们权利和义务的社会规范(四) 法是由国家强制力保障实施的社会规范 第三章 法的本质 一、历史上法的本质学说规则说 这种理论主要由分析实证法学家所提出的。命令说 这一理论也主要由分析实证法学家所主张。判决说 这一理论是由社会学法学家所主张意志说 这一理论认为,法律体现的是意志。正义论 这一理论是由自然法学所倡导的。社会利益说 这一理论认为法律是社会利益的体现和表达。社会控制说 一些社会学法学家认为,法律是社会控制的工具、手段。预测说 这一理论认为法律是对行为后果的预测, 二、法的本质 (一) 法律是统治阶级的(国家)意志的集中体现和反映1.法律是意志的体现和反映。 2.法律是统治阶级意志的集中体现和反映。第一,法律是统治阶级的一般意志、整体意志、普遍意志;第二,法律所体现的统治阶级意志,是经过国家中介的上升为国家意志的那部分意志;第三,法律只能体现统治阶级的意志,而不可能体现被统治阶级的意志。 (二) 法律的基础是社会物质生活条件,其中社会生产方式是最具有决定性的因素 1法律的基础、本源是社会的生产方式,生产方式决定了法的产生、形成、发展、变革,决定了法的发展方向,决定了法的内容、性质、本质、作用、运作、实施,决定了法的价值。2法是生产方式的集中体现和反映,相比于生产方式、经济基础,法是第二位的,是派生的。3法对生产方式、经济基础具有重大的反作用。 第四章 法的要素 第一节 法的要素概述 1.系统论2.法律要素 是指构成法律这个系统相互联系、相互作用的元素、部分。法律就是由这些要素构成的集合体。 法律要素的特点是:(1)个别性和局部性,表现为一个个元素或个体;(2)多样性和差别性;(3)整体性和不可分割性。3.法律要素学说 命令模式论:英国法学家奥斯汀从法律的形式性出发,认为法律是由命令、主权、制裁三要素组成。规则模式论 英国法学家、新分析法学代表人物哈特认为,法律是由第一规则和第二规则组成的规则体系。规则、政策、原则模式 美国法学家、新自然法学代表人物德沃金为代表律令、技术、理想模式 美国法学家、社会学法学代表人物庞德 为代表 第二节 法律规则1. 定义李龙认为,法律规则是法的主干部分,是国家制定或认可的、体现统治阶级意志的、具体规定权利和义务及法律的行为准则。2. 结构法律规则具有内在的严密的逻辑结构。传统观念认为,法律规则主要有三个要素组成:假定、处理、制裁 假定:又称条件,是规则中关于适用该规则的条件的规定。 处理:是指法律规则中关于行为的规定,即法律关于允许做什么(可为),禁止做什么(不为)和必须做什么(应为)的规定。 制裁:是指法律规则中对遵守规则或违反规则的行为予以肯定或否定评价的规定。 3. 分类(1)依据内容的不同,法律规则分为义务性规则、权利性规则和权利义务复合规则。 (2)依据功能的不同,法律规则分为调整性规则和构成性规则。 (3)根据法律规则的强弱程度,可分为强行性规则和任意性规则。 (4)按照法律规则内容的确定性程序,分为确定性规则和非确定性规则。 第三节 法律原则和概念 一、法律原则1.定义 法律原则是指可以作为规则的基础或本源的综合性、稳定性的原理。2.基本特点 (1)具有普遍性、一般性的特点;(2)稳定性程度高;(3)法律原则没有具体的权利和义务和法律后果的设定,结构上比较简单;(4)法律原则适用性非常广泛。3.分类二、法律概念 法理学案例分析 四川的泸州
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