违约金与定金.pptVIP

另外的一些名词解释补充 谨慎及勤勉义务： 所谓“勤勉义务”，就是要求董事处理公司事务时能像处理个人事务时那么认真和尽力，或者说董事必须以一个谨慎的人在管理自己的财产时所具有的勤勉程度去管理公司的财产。勤勉义务(Duty of Care)，也称注意义务或审慎义务，和忠实义务一并构成公司董事和高管法律义务的两大种类。忠实义务的着重点在于董事行为的目的和做出决策的出发点是否正确，是否是为了公司的利益最大化；勤勉义务的着重点则是董事行为本身和做出决策的过程是否尽职和是否到位。 违约金与定金 违约金的起源违约金制度最早起源于罗马法,迄今已逾千年。它起初适用于私犯,具有鲜明的惩罚性,后被引入契约法。随着资本主义制度的确立,“主权在民”、“天赋人权”等民主思想在意识形态领域逐渐占据突出地位,大陆法系和英美法系对于违约金的认识及定位也发生了较大变化。大陆法系下的违约金具有惩罚性和赔偿性的双重属性,而英美法系则只承认违约金的赔偿性,将补偿原则确立为违约救济理论的一般指导原则。 惩罚性违约金 惩罚性违约金的定义惩罚性违约金是指违约方依照法律规定或合同约定,在其不履行或不适当履行合同时,除承担继续履行合同义务或赔偿债权人损失之外,另行向债权人支付的一定数额的金钱。 赔偿性违约金 赔偿性违约金，是当事人双方预先估计的损害赔偿总额，又叫做损害赔偿额的预定。此种损害赔偿的预定，也是一种违约金。此种违约金，如相当于履行之替代，则请求此种违约金之后，便不能够再请求债务履行或者不履行的损害赔偿。 惩罚性违约金与赔偿性违约金的区别 与惩罚性违约金相对的,是赔偿性违约金。作为合同当事人对违约所致损失预先估计出的损害赔偿总额,赔偿违约金在大陆法系中又被称为损害赔偿额的预定 问题的思考 1、惩罚性违约金与赔偿性违约金究竟有何区别 2、违约金的“惩罚性”功能是否可被其他民事责任救济方式所取代? 3、违约金的“惩罚性”功能是否将随着法制的进步而不再被承认? 4、我国《合同法》所规定的违约金是否具有“惩罚性”的功能？ 违约金性质的判断 违约金属于惩罚性违约金还是赔偿性该如何判断？ 1、违约金设定的目的不同。 由于惩罚性违约金旨在敦促合同当事人严格履约,并对违约人的违约行为加以制裁,因此惩罚性违约金的数额往往被设定得较高,且与违约受害方所遭受的损失无必然联系。而赔偿性违约金则主要以补偿违约受害方的实际损失为目的,金额相对而言一般较低,基本上与所预估的违约受害方的损失相当。 2、对债权人有无实际损失的要求不同。 惩罚性违约金的支付,一般仅以合同当事人存在违约事实为前提。而赔偿性违约金作为损害赔偿的预定,非经特别约定,需证明损害事实的存在。如债权人并未蒙受实际损失,则违约方可以要求对违约金加以减免。 违约金性质的判断 3、与强制履行的并用关系不同。 一般认为,在适用赔偿性违约金的场合,在某些种类的违约形态下,违约方支付了违约金后,其原有的合同义务得以免除,违约受害方只能在要求违约方赔偿损失与强制违约方继续履行合同中择一选择。 违约金性质的判断 学界对惩罚性违约金的界定标准 1.责任并行说 责任并行说认为惩罚性违约金的惩罚性在于这种违约金与原债之关系的其他责任是并行的关系。在违约责任中适用此种违约金时，债务人除须支付违约金外，其他因债之关系所应负的一切责任，均不因之而受影响。债权人除得请求违约金外，还可以请求债务履行或不履行所生之损害赔偿。 2.损失比较说 损失比较说认为惩罚性违约金的惩罚性在于这种违约金远远超过实际损失。按照这种学说惩罚性违约金就意味着违约金的数额高于，甚至是远远高于损害数额，这种违约金通过对债务人的过错违约行为实行惩罚，起到威慑作用。 学界对惩罚性违约金的界定标准 3.任一标准说 任一标准说认为惩罚性违约金的惩罚性既可表现为它能与其他违约责任并行适用，又可表现为惩罚性违约金的数额高于实际损失。只要符合“责任并行说”和“损失比较说”两者中的其中一种情况则可界定为惩罚性违约金。 学界对惩罚性违约金的界定标准 4、约定目的说 约定目的说认为区分惩罚性违约金与赔偿性违约金应当根据当事人对其约定的违约金的主观目的出发，如果当事人的意思是为了强制履行债务以加强合同的效力，当事人约定的就是惩罚性的违约金。 学界对惩罚性违约金的界定标准 定金的起源 定金制度是人类社会在初步摆脱了自然经济状态开始走上商品经济状态的过程中发展起来的一种有着悠久历史的制度，它是从事商品经济交往的人们在缺乏相互信任的情况下发展出的督促对方积极履行合同义务，增强自我保护能力的一种措施。作为一种古老的担保合同履行的方式，最早的定金起源于罗马法。罗马法上的“定金（arrae）是向债权人交付一笔钱或其他物，债务人如果未履行主债，则不得将其索回”它分为两种形式，一种是“不完全定金附约”，即定金给付本身不作