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第七章 回避 教学重点：回避的种类、理由 和人员范围 教学难点：回避的程序 本章要点 一、回避的概念 二、回避的种类 三、适用回避的人员 四、适用回避的理由 五、回避的程序 六、回避的复议程序 一、回避的概念 刑事诉讼中的回避，是指依照法律规定，凡是与案件或案件当事人有某种利害关系或其他特殊关系，可能影响本案公正处理的直接办案人员和对案件的进程、处理有决定权、表决权的司法人员以及其他辅助办案人员，不得参与该案办案活动的一项诉讼制度。 二、回避的种类 1．自行回避 2．申请回避 3．指定回避 自行回避 自行回避是有法定回避理由之一的有关人员，自行主动提出退出刑事活动的制度。 申请回避 申请回避是指案件的当事人及其法定代理人，认为有关人员具有法定回避理由，而向公安司法机关提出申请，要求他们回避。 申请人有举证责任。 指定回避，是指在应当回避的情况下，有关人员没有自行回避、当事人没有申请回避，院长或审判委员会决定其回避的制度。 三、适用回避的人员 刑事诉讼法第28条和31条规定，适用回避的人员包括6种： （一）审判人员 （二）检察人员 （三）侦查人员 （四）书记员 （五）鉴定人 （六）翻译人员 人民检察院直接受理的案件的侦查人员在回避的适用人员中列入“检察人员”的范围，由检察长或检察委员会决定其回避问题；但在执行《刑事诉讼法》第 30 条第 2 款“对侦查人员的回避作出决定前，侦查人员不能停止对案件的侦查”规定时，他们列入“侦查人员”的范围。 审判人员包括人民陪审员。 证人不适用回避制度，因为证人具有不可替代性。 四、适用回避的理由 一般理由 特殊理由 回避的一般理由 （1）是本案的当事人或者是当事人的近亲属。 （2）本人或者他的近亲属和本案有利害关系的。 （3）担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的 （4）与本案当事人有其他关系，可能影响公正处理案件的 （5）接受当事人及其委托的人的请客送礼、违反规定会见当事人及其委托的人的。 解释： （1）是本案的当事人或者是当事人的近亲属。 当事人的范围： 自诉人 被害人 犯罪嫌疑人、被告人 附带民诉的原告人和被告人 近亲属：夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹 （5）接受当事人及其委托的人的请客送礼、违反规定会见当事人及其委托的人的。 未经批准，私自会见本案一方当事人及其代理人、辩护人的 为本案推荐代理人、辩护人的 接受本案代理人的物质利益的 接受本案当事人及其委托人的宴请等的 向本案当事人借款、装修住房、借用交通工具、通讯工具的等。 回避的特殊理由： （1）参与过前一诉讼程序的人员不得参与后一诉讼程序。 本案的侦查人员，调至检察院工作，不得不得担任该案的检察人员。 本案的侦查、检察人员，调至法院工作，不得担任该案的审判员。 参加一审的人员，不得参加二审。 （2）再审合议庭的组成（《刑事诉讼法》第206条）； （3）死刑复核发回重审的案件（注意《关于复核死刑案件若干问题的规定》第11条的规定）。 五、回避的程序 （一）提出回避的时间 人民法院在开庭审理时，应当告知当事人有对合议庭组成人员、书记员、公诉人、鉴定人和翻译人员申请回避。 （二）提出回避申请的方式 口头形式 书面形式 （三）回避的决定 院长和检察长的回避，由本院审判委员会决定。院长和检察长不包括副职。 本院审判委员会讨论回避问题时，由副院长或副检察长主持，院长或检察长不得参加。 公安局长的回避，由同级检察院检察委员会决定。 侦查人员包括办案人员，含参与补充侦查的人员。 书记员、鉴定人、翻译人员、鉴定人的回避事宜，分别由院长、检察长、公安机关负责人决定。 《最高人民法院关于审判人员严格执行回避制度的若干规定》离任审判、检察人员的回避 审判人员及法院其他工作人员离任二年内，担任诉讼代理人或者辩护人的，人民法院不予准许； 审判人员及法院其他工作人员离任二年后，担任原任职法院审理案件的诉讼代理人或辩护人，对方当事人认为可能影响公正审判而提出异议的，人民法院应当支持，不予准许本院离任人员担任诉讼代理人或者辩护人。 但是作为当事人的近亲属或者监护人代理诉讼或者进行辩护的除外。 审判人员及法院其他工作人员的配偶、子女或者父母，担任其所在法院审理案件的诉讼代理人或者辩护人的，人民法院不予准许。 解决回避问题的文件，采用“决定”形式。 回避可采取书面形式，也可采口头形式，口头形式应当记录在案。 公安机关破获一起重大盗窃犯罪集团案，几名犯罪嫌疑人正在逃窜，侦查员张某在追捕时发现其中一个逃犯是他的表弟。于是他立即想到刑事诉讼中的回避制度，便告诉同事后自己停止追捕返回单位。张某的做法对吗？ 不对 六、回避的复议程序 享有申请复议的主体 申