家政服务人的社会保障问题.docVIP

家政服务人员的社会保障问题研究 叶永菊* 【摘要】 家政服务人员不是我国的劳动合同法的调整对象，因此在工作过程中受伤也不能算是工伤，那么家政服务人员在工作过程中受伤中的人身损害赔偿也不能一概而论，家政服务的类型、侵害主体的类型的不同，承担责任的主体也不同。 【关键词】家政服务 类型 社会保障 问题的提出 案例：李老太年逾九旬，长期卧， 生活无法自理。经过中介公司介绍，张阿姨到李老太家做家政服务员。一天，张姨见阳台很乱，就去整理。在移动两啤酒瓶时，其中一个突然爆裂。张阿右眼被炸伤，在医院治疗了十多天，李老太支付了所有医疗费用。出院后经过鉴定，张阿姨的右眼已是八级伤残，于是，她向李老太索赔。几次协商无果后，张阿姨将李老太告上了法庭，要求赔偿误工费、伤残赔偿金等各项费用6．8万余元。[1] 本案的争论焦点是，张阿姨与李太太之间是否存在雇佣关系，对于张阿姨的受伤，中介公司和李太太是否应该承担责任。 家政服务的类型及其法律关系分析 （一）家政服务员与用户形成雇佣关系 第一种类型的家政服务关系的形成是家政人员通过中介公司介绍给用户，中介公司从中收取一定的服务费(或仅向用户收取或向家政人员和用户双方收取)。这种家政服务关系其实是包含了两个合同关系:一是，家政劳务用户和家政服务中介机构以及家庭劳务人员和家庭劳务介绍机构之间分别形成了一种居间合同关系；二是，居间成功后则在用户和家政服务员之间形成了雇佣关系。[2] 但也有学者和司法人员认为，在家政劳务用户和家政员服务之间形成的并非是雇佣关系而是普通的服务合同关系。他们认为在雇佣关系中，雇主与雇员之间具有特定的人身关系，即雇员在受雇期间，其行为受雇主意志的支配和约束；同时雇主与雇员之间有着特定的利益关系，即雇员在受雇期间所实施的行为，直接为雇主创造经济利益和其他物质利益，雇主承受这种利益，雇员据此得到报酬。而在家政服务中，保姆所从事的服务行为，并不能使接受服务的雇主从服务中取得其他收益。雇佣关系成立后，雇主与雇员之间存在着人身依附关系，而保姆与雇主的地位却是平等的。保姆在按约完成一定的服务后，并不受雇主的其他管理[3] 由于在第一种家政服务关系中在家政服务员和家政服务对象之间的形成的关系符合狭义雇佣关系的构成要件，且为大多数学者所认同，因此本人赞同“雇佣关系说”。 （二）家政服务员与家政公司之间形成劳动关系 第二种类型是由专门成立家政服务公司，向用户直接提供家政劳务人员，用户和家政服务公司是消费者与服务者的关系，家政服务人员和家政服务公司之间是公司与职员的关系，即劳动关系，而用户和家庭劳务人员不发生直接的用工法律关系，家政劳务人员履行的是家政服务公司的职务行为。当用户需要家政劳务人员时，不是像第一种类型那样与家政劳务人员直接形成雇佣关系，而是与家政服务公司订立劳动合同，由家政服务公司直接派服务员到用户家中提供家政服务。这种类型的家政服务包含着两中法律关系，即用户与家政服务公司之间的劳动力派遣合同关系、家庭劳务人员与家政服务公司之间的劳动关系，也即劳动合同法中规定的典型的劳动力派遣用工方式。 家政服务员受侵害的类型 （一）家政用工者的侵害行为 家政用工者即家政服务员的服务对象，所谓用工者的侵害行为，是指家政用工者有意或者无意地造成对保姆的人身损害。因为家政服务员提供服务的场所是家政用工者的家庭，因此这类侵权行为比较普遍。根据造成伤害时的主观过错，可分为有过错的伤害和无过错的伤害。前者是指家政用工者因为自己的故意或者过失行为给家政服务人员造成的损害，又可分为故意损害和过失损害两种;后者是指家政用工者由于自己的非主观过错而造成家政服务人员的人身损害。[4] （二）家政服务机构的侵害行为 所谓家政服务机构的侵害行为，是指家政服务中介公司或者家政服务公司在从事中介工作时、在派遣家政服务员的过程中侵害家政服务人员人身权益的行为，或是在家政中介服务、家政服务关系终止、解除后由于没有尽到相应的后合同义务或随附义务而侵害家政服务人员的人身权益行为。需要指出的是，因为家政服务人员所从事的服务工作主要是在家政服务用工者家中或者是其所指定的场所进行，一般对家政服务人员的身体健康、生命、自由等权益的侵害行为大多发生在上述相关场合，因而家政服务机构对家政服务人员的侵害行为一般为，名誉、肖像侵权行为等。 （三）第三人的人身侵害行为 所谓第三人的人身侵害行为，是指家政服务员自己和雇主之外的第三人在家政服务人员从事家政服务工作的过程中或是在雇主家里及其他工作场所对家政服务人员造成的人身损害。根据第三人致人损害的积极程度，可积极作为的人身损害行为和不积极作为的人身损害行为。如果第三人是意的针对特定的家政服务人员做出的人身