《论我国探视权制度的构建》.docVIP

目录 内容摘要……………………………………………………………… 1 一、引言……………………………………………………………… 2 二、探视权制度概述………………………………………………… 2 （一）探视权的概念………………………………………………… 2 （二）） 论我国探视权制度的构建 摘要：2001年4月我国新《婚姻法》设立探视权制度，弥补了婚姻家庭立法上的一项空白，是婚姻立法的一项重大进步。探视权的出现，不仅仅体现了对未获得抚养权的父或母一方利益的保护，更体现了对离婚家庭中那些无辜孩子的保护。但是我们从多方位的视角来评价探视权不难发现，作为新生制度它设计上的缺陷导致司法实践中的困惑。本文试图在对我国婚姻法中探视权的法律制度和国外及其他地区有关探视权的法律制度理解和分析的基础上，提出完善我国探视权制度的建议。以期更好的实现此项制度的立法初衷：保护未成年子女健康成长。 关键词：探视权；国内外立法；探视权主题；执行难；问题和对策 一、引言 自70年代末至今社会转型经济发展，中国社会日新月异，拥有固定规则的旧秩序，变化离婚率严重阻碍了青少年的健康成长探讨我国婚姻法对探视权问题的有关规定强化父母对子女抚养教育的法律意识，保障权利义务对等罗马法中家长对家子享有的权力。家父指父，家子包括子、女。家父为自权人，家子则为他权人。早期的家父权兼有父权和家长权的性质，这种权力在家庭范围内无所不包。恩格斯在论及古代罗马的家庭时指出：“这种机体的首长，以罗马的父权支配着妻子、子女和一定数量的奴隶，并且对他们握有生杀之权。”后来，从家父权中分化出对妻子的夫权、对奴隶的家长权等，家父权便主要适用于亲子关系，这成为后世亲权的肇始。家父权发生的原因主要有：(1)婚生子女的出生。罗马法规定，在婚姻关系存续中受胎而出生的子女，以其生母的夫为父。(2)非婚生子女的认领。罗马法称未经认领的子女为自然子女；经认领后，即受其父的家父权支配。(3)收养子女。分为他权人收养和自权人收养；前者指收养他家的家子，后者指收养他家的家父。探权制度的关键平衡父母探的权利和子女身心健康发展。各国立法实践和婚姻法理论普遍认为：探权作为一种法定权利，只有在不利于子女身心健康发展的情形下，才应该受到限制甚至被暂时剥夺我国采纳了这一立法思想作为大陆法系代表的德国是这样规定的：《德国民法典》第1634条规定：“不享有人身照顾权的父或母一方有权与子女进行人身交往。不享有人身照顾权的父母一方和人身照顾权权利人应当不作任何有损于子女对另一方的关系或使教育产生困难的行为。家庭法院可以对交往权的范围作出裁判并对其行使作出也对第三人有效的详细规定；在法院未作出规定的情况下，非为人身照顾权权利人的父母一方在交往期间行使本法第1632条第2款规定的权利。不享有人身照顾权的父母一方鉴于正当利益，以符合子女的幸福为限，可以要求人身照顾权权利人告知子女的人身情况。”第1671条：“（1）共同享有亲权的父母并非只是暂时分居的，父母的任何一方均可以请求家事法庭向其单独移转亲权或亲权的一部分。（2）在下列情形，应许可此种请求：父母的另一方同意的，但已满14周岁，并且对移转有异的，不在此限或可以期待废止共同照顾和移转于请求人能够最好地符合子女的利益的；以亲权基于其他另行规定，不应许可此种请求。”第286—287条规定，父母离婚后，父与母对子女的权利与义务仍然存在。亲权由父、母双方共同行使，在双方不能协商一致时，或者法官认为所达成的协议违背子女利益时，法官得指定由子女在其处惯常居住的父或母单方行使亲权。如子女的利益有此要求，法官得将亲权交由父、母中一人行使。属于英美法系的美国的规定更为详细，美国《统一结婚和离婚法》第407条第一款规定：“无监护权的父母一方有合理探视权，法院经过调查，认为探视将会给子女的身体、精神、道德、思想感情的健康带来危害的情况除外。”美国有些州的法律规定，有监护权的一方不允许有探视权的一方探视，情节轻微的，法院可以增加判决内容的执行条件，以保证将来对探视权判决的执行。对拒不执行判决、具有藐视法庭情况的，可以处以罚金或监禁，也可以在规定时间内进行变更监护权的听证，取消监护权人的监护权。同时，美国多数州规定除了父母双方于婚姻关系解除后有探视子女的的权利外，还允许第三人探视，如加利福尼亚州民法典中规定即是，祖父母、继父母在内的第三人均享有探视权。在处理一问题上，应该说婚姻法充分的体现了法律人性化的一面具有法律效力的特定的婚姻家庭关系调整但在实践中还存在着许多《婚姻法》实施以后未存在法律上婚姻关系的男女同居生育非婚生子女的情形，对该类非婚生子女的探视权是否也应该受到保护？现行法律