第10讲 权利义务.pptVIP

 第一讲 法理学基本范畴—权利 薛佐文 本讲参考书目 1.[美]列奥·施特劳斯.自然权利与历史.彭刚译.北京：生活·读书·新知三联书店，2003. ? 2.[德]耶林.为权利而斗争.胡宝海译，北京：中国法制出版社，2004. ?????? 3.[德]康德.法的形而上学原理——权利的科学.沈叔平译. 北京：商务印书馆，1991. ???? 4.[美]罗纳德·德沃金.认真对待权利. 信春鹰，吴玉章译.北京：中国大百科全书出版社，1998. 5.【美】《权利时代》路易斯.亨金 6.??? 本章参考书目 7.夏勇主编.走向权利的时代. 北京：中国政法大学出版社，2000.????? 8.夏勇.中国民权哲学. 北京：三联书店，2003. 9.杨春福.权利法哲学研究导论.南京：南京大学出版社，2000. 课前提示 属于必须掌握的内容： 法律权利和法律义务的含义 权利的构成要素 法律权利与法律义务的关系。 权利与权力 第一节 法律权利 一、权利 1.权利话语形成 2.权利含义（资格说、自由说、利益说、可能说、主张说、能力说等） 怎样界定和解释权利是法理学上的一个 难题。 3.权利存在形态：应然权利、实然权 利；道德权利、法律权利；习惯权利 等。 在古罗马法中，据奥斯丁考证 “罗马法学家没有表达对特定个人的权利的专门词汇” 当今翻译为“法”或“权利”的拉丁字母“jus”有四种意思接近今天的“权利”含义： 一是受到法律支持的习惯或道德的权威，如家长的权威；二是权力，受到法律支持的习惯权力或道德的权力，如所有人有出卖自己所有物的权力； 在中世纪， 阿奎那首次将“jus”理解为正当要求，，把人基于自然法的正当要求称为“天然权利”。 中世纪末，“jus”三种含义被确立下来：权利、正当、法律。格老秀斯指出，“权利是人作为理性动物所固有的、与生具有的道德品质或资格。 近代自然权利观 洛克 自然法就是理性，它天然合理，教导着遵从理性的人类。 合作 霍布斯：自然权利说 自然状态下人与人的关系是狼对狼的关系。 安全与欲望 20世纪初期美国的霍菲尔德提出 说某人有某个权利，意味着下面四个意思： 第一，该有权人对任何人都不负有做某事的义务，此时即特权，如留胡须； 第二，任何人都有义务不干预或协助有权人做某事，此时即主张权或权利要求，如契约人要求相对方履约； 第三，一个人改变法律的安排或法律关系的能力，赠予改变权属关系； 第四，权利人的法律地位免于被改变，如议员的言论豁免等 Dworkin： Taking Rights Seriously 批评——法律实证主义：权利来源于法律；法律功利主义：权利是法律之子 权利既存于规则中，也存于历史和传统中。 作为平等的人被对待的权利与公民反对政府的权利（道德义务高于国家义务，但的承认国家责任） 二、法律权利 法律权利是指社会主体享有的法律确认和保障的以某种正当利益为追求的行为自由。 1.法律权利的法律性 2.法律权利的自主性 3.法律权利的可为性 4.法律权利的求利性 三、法律权利的结构 结构作为某一事物的组织方式和内部 构造它包含两个方面的内容：一是该 事物是由哪些因素构成的；二是各个 因素之间的构成状况如何。 法律权利的结构是指法律权利是 由哪些因素构成，以及这些因素是如 何有机联系一体的。 第二节 法律义务 法律义务： 法律义务是指社会主体根据法律的规定必须作为或不作为的一种负担。 1.法律义务的法定性 2.法律义务的国家强制性 3.法律义务的从属性 哈特对义务的研究： 哈特认为法律规则可以分为主要规则和次要规则两类，前者设定义务而后者授予权力。主要规则规定什么可为、什么不可为、以及为达到一定的目的应该采取何种行为。次要规则是关于规则的规则，是主要规则背后赋予其法律效力的规则。 第三节 法律权利与法律义务的关系 一、法律关系中的对应关系 二、社会生活中的对等关系 三、功能发挥中的互动关系 四、价值选择中的主从关系 1.权利本位 2.义务本位 3.社会本位 义务是权利的衍生物，是一种派生关系。 权利与权力 （一）从宪政的视角 1.权利和权力都是上层建筑，都受制于社会生产方式和交往方式。 2.公民权利和国家权力谁是第一性？—— 权力是权利的衍生形态，公民权利是国家权力的基础。这产生于一种假设，即社会契约论和自然权利理论—— 西方宪政哲学。权利保留—— 委托与受托的关系。 * * 康德说：“问一位法学家什么是权利，就象问一位逻辑学家什么是真理一样同样使他为难”。 在古希腊，思想家们虽然没有直接议论权利的词句，但正义、正当性的讨论已涉及权利的内涵（安提戈