冯琦超二审意见书.docVIP

冯起超诉俞国涛不动产占有一案 为冯琦超代理诉讼的律师意见书 甘肃隆庆律师事务所专职律师 王振华 审判长、审判员： 本案原审中我根据冯琦超的委托作为其诉讼代理人参加诉讼，为维护其合法权益，减少诉累在上诉审程序中针对上诉人的上诉理由现发表如下意见，望评议时予以充分考虑。 一、上诉人就事实、主体的上诉理由不能成立，原审对此认定清楚。 从上诉人的上诉理由看，涉及案件事实认定的有两点理由，即原审“认定事实不清”，“侵权主体不适格”。 对于侵权事实，其在原审中上诉人是这样自认和陈述的“2011年10月27日，答辩人发现这块庄基的邻居朱红军在答辩人庄基建厕所一处，为维护自己的合法权益，答辩人用装载机将厕所推掉，导致土墙倒塌”，而现场摄制的照片清楚的表明倒塌的土墙系箍窑的后墙，无论上诉人出于何种动机、目地，也不论其主观是故意或者过失，上诉人的行为均构成民事侵权。最高法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第74条规定“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对已方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认”， 故，原审就此认定事实清楚，正确，其上诉中所谓的“没有开装载机推掉厕所，没有损害被上诉人任何财物”的说法不能成立。 就侵权主体的问题，上诉人认为系其父俞明旭指使装载机所为，与其原审答辩自认相矛盾，且其父俞明旭与其身份关系上存在的利害关系，无