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证券商行为规范及法律责任探讨 钟明霞 深圳大学法学院 教授 　 　　关键词: 证券商 / 行为 /规范 /法律责任 　　内容提要: 证券商在证券发行和证券流通中起着极为重要的作用，规范证券商的行为乃维护和发展证券市场的重要环节。我国证券法强化了对证券商行为的规范及行政责任之规定，但弱化了相应的民事责任制度，导致法律责任的失衡。建议完善证券商违规的民事责任制度，，以保护中小投资者利益，维护交易安全。 　　1997年7月1日实行的《证券法》市新中国第一部规范证券市场主体行为的法律。证券发行和证券交易是证券法规范的主要对象，但无论证券发行还是证券交易，都离不开证券商的行为。证券商行为是否规范，不仅涉及投资大众的利益，更关乎“三公”原则的贯彻及证券市场的健康发展。我国《证券法》刚刚施行，与发达国家相比，证券市场还远未规范，涉及证券商的违规行为，诸如信息欺诈、劝诱投资、内幕交易、操纵市场的行为层出不穷。因而要健全和发展新兴的证券市场，保护中小投资者利益，维护证券交易秩序和安全，规范证券商的行为及严格其法律责任乃是重要一环。 　　一、发行市场的证券商行为规范 　　按照我国《证券法》的规定，证券商有综合类证券公司和经纪类证券公司之分，综合类证券公司不但可以经营证券经纪业务和证券自营业务，还可经营证券承销业务，即所谓一级市场的证券发行。而经纪类证券公司只能专门从事证券经纪业务。因而发行市场的证券商主要是指综合类证券公司。 　　证券商承销证券，以其专业知识及合理成本来帮助获准发行证券的公司向外募集所需资金。《证券法》第21条规定：“证券公司应当依照法律、行政法规的规定承销发行人向社会公开发行的证券”。 　　首先，证券公司不得以不正当竞争手段招揽证券承销业务。证券公司之间不正当竞争承揽业务的方式通常有：迎合或鼓动发行人以不合理的高溢价发行;向发行人允诺在其证券上市后维持其证券价格;帮助发行人作虚假包装，向投资者作不切实际的虚假盈利预测;甚至联合政府机构及其工作人员，以行政手段向证券发行人硬性指定承销证券公司。凡此种种行为，都损害了证券发行的公开、公平、公正原则，助长了证券发行业务条块分割的不良倾向，不利于证券承销竞争、提高服务质量，对证券发行人、证券公司及投资人的合法权益均造成不利影响。为此，《证券法》第22条规定“公开发行证券的发行人有权依法自己选择承销的证券公司”。 　　其次，证券公司承销证券时应对公开发行募集文件的真实性、准确性、完整性负有审核责任。证券发行关系到投资者的切身利益和证券市场的健康发展，发行人应绝对保证公开发行募集文件的真实性、准确性、完整性自不待言，而证券承销商也应对发行募集文件承担责任。《证券法》第24条规定：“证券公司承销证券应当对公开发行募集文件的真实性、准确性、完整性进行核查，发现含有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的，不得进行销售;已经销售的，必须停止销售活动，并采取纠正措施”。这一规定要求承销商在承销证券时，应以本行业公认的业务标准和道德规范，对股票发行人及市场的有关情况，对发行文件的真实性、准确性、完整性进行核查、验证等专业调查。无论是否另有上市推荐人，承销商对有关文件的审查责任都不可免除。加重承销商的责任有利于及时控制风险蔓延。 　　再次，为防止关联交易，证券商承销股票的资格应受一定限制。关联交易作为关联企业赖以实现利润最大化的基本手段，具有促进企业扩大经营规模，降低交易费用、提高企业市场竞争力的功能，对处于发展中的我国上市公司和证券市场具有战略意义。但关联交易在缺乏法律监督的情况下，也会成为一些企业谋取非法利益的手段，衍生诸多法律问题，包括如何在关联交易中有效保护中小股东的利益;如何规范上市公司关联交易的信息披露等。在承销股票时，如果证券商自己是发行公司大股东的话，就有可能为抬高股票价格，获得巨额利润而对上市公司过度包装，进行信息欺诈，严重损害中小投资者的利益，因而《证券经营机构股票承销业务管理办法》第15条规定：“证券经营机构持有企业7%以上的股份，或是其前五名股东之一，不得成为该企业的主承销商或副主承销商。”那么该证券商能否成为承销团的成员呢?因为《证券法》第25条规定，向社会公开发行的证券票面总值超过人民币五千万元的，应当由承销团承销。承销团应当由主承销和参与承销的证券公司组成。而身为大股东的证券商是否能作为承销团的成员，证券法并没有作出明确规定。对此，笔者认为，对《证券经营机构股票承销业务管理办法》第15条应作严格理解，或通过制订证券法实施细则来明确规定，证券商持有发行公司7%以上的股份或是其前五名股东之一的，不得承销该公司股票。 　　二、流通市场的证券商行为规范 　　各国证券法都对证券商的下列行为予以禁止： 　　1、禁止不当投资劝诱 　　由于证券交易的专门性和复杂性，一般投资者无法即时全面掌握有关