离职后竞业限制立个法合理性研究.docVIP

离职后竞业限制立法合理性研究 导言 （一）选题背景和意义 随着信息时代的到来，二十一世纪的商业竞争早已从激烈的价格战转向了高端技术开发的较量，人们也逐渐意识到衡量企业竞争实力的重要标准已由依靠企业规模、资金、设备转向依靠企业对人才和信息技术的占有。知识信息在现代社会中扮演着越来越重要的角色，谁拥有先进的技术和优秀的人才，谁就将在激烈的市场竞争中处于优势地位。于是当今的企业竞争最终将演变成人才争夺，而且这一争夺会随着经济环境的变化愈演愈烈。众多经营者越来越清醒地认识到人才是企业进步强大的根本，企业为了生存和发展，往往就通过各种手段招揽和挖掘人才，使人才的流动愈加频繁。而人才的无序流动，企业之间的挖墙角等恶性竞争，造成企业商业秘密被频频泄露，在某种意义上也形成了不正当竞争。这也就使得建立一套完善的商业秘密保护制度变得日益迫切。 （二）现有文献综述 笔者查阅了有关我国离职后竞业限制立法的一些文章和论著，对于我国现行该制度的历史起源与现状研究的内容很多，也有一些学者对如何完善竞业限制提出了自己的看法。 《中华人民共和国劳动合同法》首次从法律高度明确掌握企业商业秘密的劳动者具有竞业限制义务。正确理解和把握这种规定特别是离职竞业限制的合理性．对保护劳动者的合法权益、保护用人单位的商业秘密、构建和发展和谐稳定的劳动关系具有重要的意义。 叶静漪所著《劳动合同法十二讲》（中国法制出版社2007年版）一书第五讲对竞业限制的概念、起源、现行法律规定及国外关于竞业限制条款的立法例做了综述，条理清晰，由浅入深，其中尤其是对国法这一法例的分析周密，对国外立法现状部分有借鉴意义。 王可达所著的《离职竞业限制的合理性研究》（《广州社会主义学院学报》2008年第2期）一文对离职竞业限制制度背景、依据、现状等进行了深入的讨论，尤其是对合理性研究做了详细阐述，对本文有参考价值。 孔瑜，刁振娇所著的《竞业禁止合同—保护商业秘密的一道闸》（中国人大复印报刊资料：经济法学、劳动法学，2001年第8期）分析了竞业限制在当今经济发展中对企业商业秘密保护所起到的重要作用，进一步阐述了竞业限制对企业的重要性与亟待完善的必要性。 一、竞业限制的涵义 （一）竞业限制的概念 何谓竞业限制。竞业限制是用人单位对负有保守用人单位商业秘密的劳动者，在劳动合同、知识产权权利归属协议或技术保密协议中约定的竞业限制条款，即劳动者在终止或解除劳动合同后的一定期限内不得在生产同类产品、经营同类业务或有其他竞争关系的用人单位任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务。限制时间由当事人事先约定，但不得超过二年。简单地说，就是用人单位为了在一定领域和行业内保护自己的商业秘密而采取的措施，即要求承担保密义务的劳动者在离开原工作单位一定期限内，不得自己经营或者为他人经营与原用人单位有竞争的业务。这一规定能有效地保护用人单位的商业秘密，维护用人单位的合法权益。 广义的竞业限制是指对于特定营业具有竞争性的特定行为加以限制的制度；狭义的竞业限制按产生的依据。可以分为法定的竞业限制和约定的竞业限制。前者源于法律的明文规定，后者是指用人单位以合同或者合同条款的形式对劳动者的从业予以限制。后者包括在职竞业限制和离职竞业限制在职竞业限制是指约定劳动者在在职期间不得从事与用人单位相竞争的经营，具体的表现为公司董事、经理竞业禁止制度。离职竞业限制是指约定劳动者在离职后的一定期限内不得从事与原用人单位相竞争的经营，也就是本文主要论述的对象。 竞业限制条款一般应当包括竞业限制的具体范围、竞业限制的期限、补偿费的数额及支付办法、违约责任等内容。如何确定补偿费的比例，国家尚无具体规定，一般是根据工作性质、承担责任和薪酬等综合评定，由双方协商确定。一般来说，用人单位与员工约定竞业限制的，在竞业限制期间，年补偿多数按照该员工离职前工资的2/3，但不得低于年报酬总额的1/2。 （二）竞业限制的起源、意义 竞业限制起源于公司法中的董事、经理竞业禁止制度。目的是为防止董事、经理等利用其特殊地位损害公司利益，各国公司法都规定了董事经理的竞业禁止义务，尤其是西方国家首先建立了董事、经理竞业禁止制度。 由于企业部分员工常常对企业的经营和技术情况了如指掌，员工在跳槽后也往往选择与其以前形成的业务特长相同或者近似的业务。一旦在跳槽后从事这些职业，不但易于成为原就职企业强劲的竞争对手，而且由于自身的便利和业务的需要，往往会情不自禁地使用原企业的商业秘密，为防止出现这种局面，西方国家率先将公司董事、经理竞业禁止制度移植到商业秘密和其他经营利益的保护中来，从而形成竞业限制。企业开始采取与员工订立竞业限制协议的办法，以保护企业的竞争利益和商业秘密。 在市场经济的情况下，员工的流动是不可避免